第五章法人第六章非法人组织

第五章法人第六章非法人组织 第五章 法人 一、名词: 1.法人 法人是具有民事权利能力和民事行为能力，依法独立享有民事权利和承担民事义务的组织 2.法人的分支机构 法人分支机构是指根据法人的意志在法人总部之外依法设立的法人分部。 二、不定项选择题: 1.法人终止的原因有:,,,。 ,.依法被撤销 ,.解散 ,.违约或侵权 ,.依法宣告破产 2.某具备法人条件的企业，―――是其法定代表人。 A.书记 B.经理 C.工会 D.职工代表大会 3.企业法人应当在经营范围内从事经营。 ―――- A.上级主管机关批准的 B.核准登记的 C.厂长经理决定的 D.董事会讨论决定的 4.下列不具有法人资格的是( )。 A(上海铁路局 B(北京市邮政局 C(工商银行湖南省分行 D(广州白云机场 5(甲公司因业务发展分立成丙公司和丁公司，双方约定原欠乙公司100万元债务由丙公司负责偿还。后因丙公司无力偿还，发生纠纷。依法该笔债务应如何偿还,( ) A(由丙公司偿还 B(由丁公司偿还 C(由丙公司和丁公司负连带责任 D(由丙公司和丁公司负按份责任 6.甲公司要运输一批货物给收货人乙公司，甲公司法定代表人丙电话联系了某出租汽车的丁公司，并安排本公司汽车司机刘某驾驶，因刘某的过失发生交通事故，致货物受损，该损失应由谁来负担,( ) A(甲公司 B(丙 C(刘某 D(丁公司 7.甲公司董事长张某与乙汽车制造厂订立一份汽车，价格50万元。乙厂如约运汽车至甲公司所在地时，甲公司其他董事及股东以公司章程，因公司规模较小，每名董事对外所签订合同，如标的额超过20万元的，应经董事会讨论决定，而张某擅自订立购车合同乃属违反公司章程的行为为由主张合同无效，并拒绝收货拒付货款。乙厂对甲公司章程规定并不知晓。则张某所订合同，其效力如何,( ) A(有效 B(无效 C(效力未定 D(可撤销 8. 下列组织属于财团法人的是( ) ,.中国法学会 ,.某高等学校 ,.儿童福利基金会 ,.某有限责任公司 9.在我国依法设立的有限责任公司为( )。 A.企业法人 B.社会团体法人 C.社团法人 D.财团法人 10.企业法人有下列情形的，应及时向登记机关登记并进行公告。( ) A.分立 B.合并 C.增加注册资本 D.减少注册资本 11.原法人资格不消灭，而从中分出几个新法人，称为( ) ,.新设合并 ,.吸收合并 ,.新设分立 ,.派生分立 12.下列机构中，不具备法人资格的有 ( . ) ,.中国法学会 ,.某公司 ,.某大学法律系 ,.某市工商局 13.企业法人法定代表人发生了变更，但未到登记主管部门进行变更登记，原法定代表人甲以公司名义与善意第三人签订了一买卖合同。下列表述正确的是( .) 1 ,.该合同无效，因甲已不是法定代表人 ,.该合同有效，该企业应受合同约束 ,.该合同有效，但当事人是甲和乙 ,.该合同属效力未定，有待该企业的追认 14.下列有关法人设立、成立正确的表述是( ) ,.法人成立等同法人设立 ,.法人设立必然导致法人成立 ,.法人自行设立后即成立 ,.法人只有依法设立才能成立 15.下列关于法人机关正确的表述是( ) ,.法人机关只能由一个自然人组成 ,.法人机关仅指意思机关 ,.法人机关必须是合议制机关 D.法人机关可由个人或集体组成 三、判断题 1.企业法人对其法定代表人和其工作人员的经营活动承担民事责任。( ) 2.企业法人分立、合并，它的权利和义务由变更后的法人享有和承担。( ) 3.企业法人的法定代表人发生变更后，原企业的债务即消灭。( 错 ) 4.法人的民事权利能力和民事行为能力同时产生，同时消灭。( ) 5.法人的民事权利能力的范围与其行为能力的范围是一致的。( ) 6.法人的分支机构具备法人资格，能够独立承担民事责任。( ) 7.具备法人条件的事业单位、社会团体，从成立之日起具有法人资格。( 错 ) 法人登记 8.企业法人依法宣告破产的，其清算组由主管机关负责组织。( ) 主管部门或人民法院组织有关机关或者有关人员成立清算组织 9.自然人需有户口，由户籍管理机关管理，户籍所在地的居住地为住所。法人不是自然人，没有住所。( 错 ) 10.法定代表人是指依照法律或法人章程的规定，代表法人行使职权的负责人。( ) 11.法人不是以生命和肉体为特征的民事主体，因此，法人不享有人身权。( 错 ) 四、问答题 ,.法人有何法律特征, 1.法人是依法成立的社会组织; 2.法人是具有民事权利能力和民事行为能力的社会组织; 3.法人是独立享有民事权利和承担民事义务的组织。 ,.法人应具备的条件有哪些, (一)依法成立 1. 经营的性质和内容合法; 2.依法定程序成立。 (二)有必要的财产或者经费 1.独立性 2.必要性 (三)有自己的名称、组织机构和场所 (四)能够独立承担民事责任 3.法人的民事行为能力与自然人的民事行为能力有何区别, 特征(与自然人民事行为能力的区别): (一)法人的民事行为能力的产生和消灭。法人的民事行为能力与法人的民事权利 能力同时产生和消灭，即始于法人成立，消灭于法人终止。 (二)法人的民事行为能力的内容和范围与法人的民事权利能力的内容和范围具有 一致性。 (三)法人的行为能力由法人机关或者代表人实现。 2 五、案例 上海市某服务公司修建一座饭店，但没有木材来源。公司业务员经人介绍，认识了沈阳市某家具有限公司经理黄某。黄某因业务活动与木材经销部门联系密切，又见眼前做一笔木材生意能为正陷入经营困境的家具公司带来一大笔利润，因此便代表家具公司与服务公司签订了一份木材买卖合同。合同规定，家具公司供给服务公司一级板材140立方米，单价3000元，共计42万元;服务公司在签约后预付16万元货款;违约者偿付未履行部分1%的违约金。 合同签订后，服务公司依约预付了16万元货款。但是到合同规定的履行期时，因家具公司提供的木材不合格，服务公司拒绝提货。这时，正好家具公司换了新经理，因家具公司很难再搞到木材，原任经理黄某所做的努力也都落空，因此无法履行合同。新经理派人到黑龙江等地索要已汇出的16万元货款，但未能追回。服务公司见购货无望，要求家具公司解 4万元。但家具公司认为，合同是原除合同、退还货款、偿付违约金，并赔偿其误工损失1 经理签订的，该合同超出了本公司的经营范围，并非本公司的行为，故一切后果应由原经理个人负责，与家具公司无关。至于16万元货款，待追回后返还，在此款未全部追回之前， 不承担返还责任。双方协商不成，服务公司起诉到法院，要求家具公司承担全部责家具公司 任。 问:分析本案的法律责任。 家具公司应承担责任。原任经理的行为等同于家具公司的行为。 第六章 非法人组织 一、名词: 1.普通合伙 普通合伙，是指两个或两个以上的民事主体订立合伙协议，共同出资，共同经营，共享收益，共担风险，对合伙债务承担无限连带责任的营利性组织。 2.有限合伙 有限合伙是指由对合伙承担有限责任的有限合伙人和对合伙承担无限责任的普通合伙人共同组成的合伙企业。 3.特殊普通合伙 是指在特定情况下，不由全体合伙人对合伙债务承担无限连带责任的普通合伙。 二、填空题 1.根据《民法通则》规定，个体工商户、农村承包经营户的债务，个人经营的，以个人财产承担;家庭经营的，以家庭财产承担。 2.《合伙企业法》规定，合伙企业存续期间，合伙人的出资和以合伙企业名义取得的所有收益以及其他财产均为合伙企业的财产。 3.《合伙企业法》将合伙分为普通合伙和有限合伙两种。 4.合伙人向合伙人以外的人转让其在合伙企业中的财产份额的，在同等条件下，其他合伙人有优先购买权。 5.普通合伙人不得自营或者同他人合作经营与本合伙企业相竞争的业务。 6.根据退伙的原因不同，可将退伙分为自愿退货、除名退伙、法定退伙。 7.新合伙人入伙，除合伙协议另有约定外，应当经全体合伙人一致同意。 8.以专业知识和专门技能为客户提供有偿服务的专业服务机构，可以设立为特殊普通合伙企业。 9.偿还合伙债务超过自己应当承担份额的合伙人，有权向其他合伙人追偿。合伙人对外的连带债务，也就转变为内部的按份债务。 10.退伙人对其退伙前已发生的合伙债务，与其他合伙人承担连带责任。 3 11.依据《合伙企业法》的规定，普通合伙企业的利润分配、亏损分担，按照合伙协议的约定办理;合伙协议未约定或者约定不明确的，由合伙人协商决定;协商不成的，由合伙人按实缴出资比例分配、分担;无法确定出资比例的，由各合伙人平均分配、分担。 12.有限合伙人不得以劳务出资。 三、判断题 1.吴为和郑和合伙开办了一个商店，2005年6月因发生争议经法院判决散伙。对合伙经营期间所欠的10万元债务，法院判决确定吴为承担7万元，郑和承担3万元。现郑和暂时无力偿还，债权人有权请求吴为偿还郑和应承担的3万元。( 对 ) 2.合伙企业至2005年2月时负债4万元，此时杨某提出退伙，并按比例分担了其应承担的合伙债务，但全部合伙债务仍超出合伙财产8000元。按法律规定，杨某对此8000元仍需负无限连带责任。( 对 ) 四、单项选择 1.在对外关系上，除法律另有规定外，普通合伙人对合伙债务承担,,,。 ,.有限清偿责任 ,.无限清偿责任 ,.无限连带清偿责任 ,.按份责任 2.入伙的新合伙人，对其入伙前合伙已存在但未清偿的债务对外,,,。 ,.承担有限责任 ,.承担按份责任 ,.承担无限连带责任 ,.不承担任何责任 3.甲、乙因合伙经商向丙借款3万元，甲于约定时间携带3万元现金前往丙家还款，丙因忘却此事而外出，甲还款未果。甲返回途中，将装有现金的布袋夹放在自行车后座，路经闹市时被人抢夺，不知所踪。下列哪一选项是正确的, A(丙仍有权请求甲、乙偿还3万元借款 B(丙丧失请求甲、乙偿还3万元借款的权利 C(丙无权请求乙偿还3万元借款 D(甲、乙有权要求丙承担此款被抢夺的损失 4. 2007年1月，甲、乙、丙设立一普通合伙企业。2008年2月，甲与戊结婚。2008年7月，甲因车祸去世。甲除戊外没有其他亲人，合伙协议对合伙人资格取得或丧失未作约定。下列哪一选项是正确的, A(合伙企业中甲的财产份额属于夫妻共同财产 B(戊依法自动取得合伙人地位 C(经乙、丙一致同意，戊取得合伙人资格 D(只能由合伙企业向戊退还甲在合伙企业中的财产份额 五、多项选择 1.普通合伙人可以出资的财产有,,,。 ,.货币 ,.实物 ,.土地所有权 ,.劳务 C应为土地使用权 2.合伙的解散主要有以下原因:,,,。 ,.合伙期限届满，合伙人决定不再经营 ,.合伙协议约定的解散事由出现 ,.合伙协议约定的合伙目的已经实现或无法实现 ,.全体合伙人决定解散 3.下列关于有限合伙企业和普通合伙企业的区别，说法正确的有( )。 A(普通合伙企业中有2个以上的合伙人;有限合伙企业中有2个以上50个以下的合伙人 B(普通合伙人可以用劳务出资，而有限合伙人不得用劳务出资 C(普通合伙人执行合伙企业事务;有限合伙人不执行合伙企业事务 D(普通合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任，有限合伙人以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任 4.甲、乙、丙、丁欲设立一有限合伙企业，合伙协议中约定了如下内容，其中哪些符合法律规定, A(甲仅以出资额为限对企业债务承担责任，同时被推举为合伙事务执行人 B(丙以其劳务出资，为普通合伙人，其出资份额经各合伙人商定为5万元 4 C(合伙企业的利润由甲、乙、丁三人分配，丙仅按营业额提取一定比例的劳务报酬 D(经全体合伙人同意，有限合伙人可以全部转为普通合伙人，普通合伙人也可以全部转为有限合伙人 5.贾某是一有限合伙企业的有限合伙人。下列哪些选项是正确的, A(若贾某被法院判决认定为无民事行为能力人，其他合伙人可以因此要求其退伙 B(若贾某死亡，其继承人可以取得贾某在有限合伙企业中的资格 C(若贾某转为普通合伙人，其必须对其作为有限合伙人期间企业发生的债务承担无限连带责任 D(如果合伙协议没有限制，贾某可以不经过其他合伙人同意而将其在合伙企业中的财产份额出质 六、问答题 1.简述普通合伙的法律特征、成立条件及债务承担。 法 律 特 征 1.合伙的主体为两人以上; 2.合伙协议是合伙形成的基础条件; 3.合伙是一种将出资、经营、收益、风险融为一体的共同体; 4.合伙人对合伙组织的债务承担无限连带责任。 普通合伙的成立条件 1.有两个以上合伙人 2.有书面的合伙协议 3.有各合伙人认缴或实际缴纳的出资 4.有合伙企业的名称和生产经营场所 5.履行必要的登记手续 合伙债务承担的原则 A.首先应以合伙企业的全部财产进行清偿(第38条); B.合伙企业财产不足以清偿到期债务时，由合伙人承担 第一，无限责任(按照第33条办理); 第二，连带责任。 2. 简述普通合伙与有限合伙的区别。 有限合伙人普通合伙人 2个以上50个以下(至少 相互转换 应当有一个普通合伙人);2个以上 法律另有规定除外。 合伙协议可以约定全部利 润分配给部分合伙人。 利润与亏损 不得约定部分合伙人承担全部亏损 可以同本有限合伙企业进不得同本普通合伙企业进自营 行交易;但是，合伙协议行交易; 5 另有约定的除外。 但是，合伙协议另有约定 的除外或全体合伙人一致 同意除外。 可以自营或同他人合作经 营与本合伙企业相竞争的不得自营或同他人合作经 竞业 业务; 营与本合伙企业相竞争的但是，合伙协议另有约定业务。 的除外。 将其在普通合伙企业中的可以将其在有限合伙企业财产份额出质，必须经其中的财产份额出质;它合伙人一致同意。 财产份额出质 否则，行为无效，由此给 但是，合伙协议另有约定善意第三人造成损失的，的除外。 由行为人承担。 向合伙人以外的人转让其可以按照合伙协议约定向在合伙企业的财产份额，合伙人以外的人转让其在要经其他合伙人一致同有限合伙企业的财产份转让财产份额 意; 额。 但，合伙协议另有约定的但应提前30日通知其他合除外 伙人。 以其认缴的出资额为限对 合伙企业承担有限责任 (但这有一个前提的:有 限合伙人不执行合伙事 务) 对企业债务承担第76条 第三人有理由相信有限合伙人为普通合伙人 并与其交易的，该有限合伙人对该笔交易承担与普通合伙人同样的责任。 有限合伙人未经授权以有限合伙企业名义与他人进行交易，给有限合伙企业或者其他合伙人造成损失的，该有限合伙人应当承担赔偿责任。 新入伙的有限合伙人对入新合伙人对入伙前合伙企新入伙 伙前有限合伙企业的债业的债务承担无限连带责 务，以其认缴的出资额为任。 限承担责任。 6 没有“个人丧失代偿能 法定退伙 力”情形。 对基于其退伙前的原因发 生的有限合伙企业债务，退货后债务承担 以其退伙时从有限合伙企 业中取回的财产承担责任 可以转为有限合伙。 其他合伙人不得因此要求丧失民事行为能力及其按合伙协议约定或全体合其退伙。 他 伙人一致同意，可以继承，继承人可以继承，直接取 并取得合伙人资格。得资格 有限 普通 作为有限合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限 连带责任 相互转换 普通 有限 作为普通合伙人期间有限合伙企业发生的债务承担无限 连带责任 3.个体工商户和农村承包经营户的财产责任如何承担, 1.以个人名义经营的“两户”，以个人财产承担无限清偿责任; 2.以家庭财产经营的，以家庭财产承担清偿责任; 3.虽以个人名义经营，但以家庭财产进行投资或者其收益主要归家庭成员享用的，也以家 庭财产承担责任。 七、 1.自然人甲、乙、丙成立一普通合伙。合伙协议约定:三人各出资1万元共同购买汽车从事货物运输，共同管理，按出资比例分红和承担亏损。三人依约出资买下一台卡车，由甲驾驶，乙、丙负责装卸货物，长期为宏安公司运输货物。某日，甲、乙、丙三人饮酒吃饭后运送货物，途中甲操作失当发生车祸，致使卡车毁坏，所运价值6万元的货物全部损失。宏安公司向三人索赔时，乙、丙称此车祸系由甲不慎驾驶所导致，因此发生的货物损失应由甲承担全部赔偿责任;甲辩称该车系自己同乙、丙三人共同购置，因车祸引起的损失应由三人共同承担，故不同意承担全部赔偿责任。宏安公司遂向人民法院起诉，要求甲、乙、丙三人共同承担赔偿责任: 问:(1)甲、乙、丙三人系何种法律关系,理由是什么, 系普通合伙法律关系。理由:三人共同出资、共同劳动、共同管理，按出资比例分红和承担风险，完全符合法律规定的普通合伙的基本要求。 (2)宏安公司遭受的损失应当由谁负责赔偿,根据何在, 应由甲、乙、丙三人共同赔偿。根据是:宏安公司与甲、乙、丙三人组成的合伙发生运输合同关系;甲、乙、丙三人在共同运输过程中发生车祸致使宏安公司货物受损，只能由甲、乙、丙三人承担连带赔偿责任。 7 2.甲乙丙均为长途客运业的专业户，三人商定成立一普通合伙，合伙经营跑运输，每人出资30万元入伙，同时甲提出其业务经理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不须交纳出资，乙丙表示同意。四人一致同意丁作为日常业务负责人。由于业务蒸蒸日上，四人都得到巨额利润，丁于是准备在担当合伙企业负责人的同时，再同他人合作成立另一个运输公司，遭到甲乙丙的反对。甲提出要退伙，乙丙丁勉强同意，但只同意退甲30万元了事，甲同意并拿走30万元。半年后，甲妻见运输业务赢利可观，遂向乙丙丁提出不再退伙，并把39万元留给丁，三人表示等和甲谈后再说。三天后，丁在运输过程中遭遇车祸，亏损严重。甲乙丙丁对如何分担债务发生争议。 (1) 丁以其管理才能入伙是否合法,合法 (2) 丁在合伙企业之外另建新的运输企业是否合法,不合法 (3) 甲的第一次退伙是否有效,有效 (4) 甲妻的行为是否可以恢复甲的合伙人地位,不可以 (5) 甲对车祸损失应否承担责任, 不应承担责任 8