浅析浮动抵押权的行使

浅析浮动抵押权的行使 浅析浮动抵押权的行使 徐桂铭福建省长泰县人民法院福建长泰3639O0 【文章摘要】 新《物权法》自2007年10月1日起 实行发生效力以后,给我国的中小企业 发展带来了深远的影响尤其是对浮动 抵押的创设更是拓宽了企业的融资渠 道.同时,这一新型的抵押也值得 执法者的认真思考.经过研究和学习物 权法,我们可以发现物权法对浮动抵押 的概念做出了明确的定义,而与浮动抵 押权行使的条文却不多,需要执法者理 解研判法条背后的深层含义和信息.故 本文着眼于我国浮动抵押之特点,探讨 浮动抵押在实践中的行使条件,行使对 象和行使方式. 【关键词】 物权法;浮动抵押权行使 浮动抵押,也称之为浮动担保,是担 保物权对物的一种创设类型.指抵押人 将其现在和将来所有的全部财产或者部 分财产上设定的担保,在行使抵押权之 前,抵押人对抵押财产保留在正常经营 过程中的处分权. 一 ,浮动抵押权的行使条件 我国物权法》第196条规定只有在 符合以下情形之一才能行使浮动抵押 权: 一 是债务履行期届满,债权未实现; 二是抵押人被宣告破产或者被撤 销; 三是当事人约定的实现抵押权的情 形; 四是严重影响债权实现的其他情形. 二,浮动抵押权的行使对象 由于浮动抵押物是处于随时变化中 的财产,如不能将其转化为固定担保, 则浮动抵押权人的权利无法实现,浮动 抵押权的担保意义则为有名无实.因 而,浮动抵押因一定事由而转化为特定 抵押之制度,必然要存在于《物权 法》相关配套规定. 在英美法上,因一定的事由发生而 导致浮动抵押变为特定抵押的过程被称 为”结晶”.所谓结晶,指在债权清偿期 届满,债务人有不能清偿债务之虞或其 他法定事由时,浮动抵押即结束此前一 直持续的浮动状态,而发挥其效力.此 时,浮动抵押就变为特定抵押,抵押物 的范围由浮动变为固定,抵押权人可以 依法行使抵押权.浮动抵押转化为固定 抵押的法律效果,在于取消抵押人在正 常经营过程中对担保物的自由处分权, 抵押权人可依普通抵押取得全部债权救 济手段. 依物权法相关规定,浮动抵押不得 对抗正常经营.应理解为凡来自抵押财 产之一切所得,包括出售抵押物所得之 金额,天然孳息,因抵押物损害或来失 所得的保险金,因抵押物发生的瑕疵担 保债权及侵权行为损害赔偿请求权,均 将作为抵押权的代位物而自动进行抵押 物的范围. 三,浮动抵押权的行使方式 在英美法上,浮动抵押权的实现方 式包括对抵押物取得占有,出售抵押 物,通过任接管人接收财产实现财产权 并管理公司业务以及拍卖,浮动抵押人 取得抵押物的所有权等多种形式.我国 物权法》的浮动抵押被规定于一般抵 押之中,对其实现方式和程序并未作出 特别的规定,即与普通抵押权的实现方 式并无不同.根据物权法195条的规 定,归纳起来主要有以下几种: (一)协议取得浮动抵押物的所有 权.这是由于浮动抵押权实现条件成就 时,浮动抵押权人以抵押物折价受偿其 债权,抵押物归其所有的一种抵押权实 现方式.浮动抵押物的折价应当参照市 场价格,由当事人协商确定,不得单方 决定.当事人关于浮动抵押物折价由抵 押权人取得的协议,不得损害其他债权 人的利益.协议损害其他债权人利益 的,其他债权人可以在知道或者应当知 道撤销事由之日起一年内请求人民法院 撤销该协议.并且,该折价协议只能在 抵押权实现条件成就之后达成,否则可 能因违反物权法第l86条关于流质 契约禁止之规定而无效. (二)协议拍卖,变卖抵押物.以拍 卖,变卖抵押物所得的价款优先受偿, 是抵押权实现的基本方式之一.以浮动 抵押物拍卖,变卖所的的价金受偿其债 权,是浮动抵押权人的基本权利,也是 浮动抵押权实现的目的和.较之一 般的出卖,拍卖更能公平地实现抵押物 的价值,所以在立法和司法实践中该种 方式往往被置于首选的地位.浮动抵押 人未能以拍卖,变卖浮动抵押物价金受 偿的债权,属于普通债权,得与其他普 通债权人一样从债务人的其他财产中受 偿. (三)请求人民法院拍卖,变卖抵押 物.浮动抵押权人与抵押人不能就抵押 权的实现方式达成协议的,抵押权人可 以请求人民法院拍卖,变卖抵押物,以 从中所得的价款优先受偿.特别值得一 提的是,物权法》第195条的规定简化 了抵押权的实现程序,降低了抵押权行 使的成本,更有利于抵押权人的利益保 护.按照?担保法》相关规定,如果当 事人就担保物权的实现达不成协议,抵 押权人只能向人民法院提起诉讼,即先 通过诉讼程序获得确定的胜诉判决,然 后再向法院申请强制执行.依照这种规 定,抵押权人为实现抵押权必须预先支 付大量的时间和金钱成本.而物权法》 第195条的规定,若双方没有就抵押权 实现方式达成协议,则抵押权人可以直 接请求人民法院拍卖,变卖抵押财产. 即抵押权人无须通过诉讼事件来实现抵 押权而是可以在初步证明抵押权和主债 权存在之后,直接申请法院拍卖,变卖 抵押财产.此种申请拍卖的性质属于非 讼案件,法院对当事人的申请仅进行形 式上的审查,至于抵押权,被担保的债 权是否存在等内容属于实体问题,法院 不予审查.经过审查后,法院就可以作 出强制执行的裁定,该裁定就是执行依 据.如果债务人或者抵押人对于抵押权 以及被担保的债权是否存在等实体法律 关系有异议,那么应当由债务人或抵押 人提起诉讼,并支付相应的诉讼费用. 然而,诚如有的学者指出,这一规定的 贯彻也有待民事诉讼程序规则作出相应 的修订和调整. (四)抵押的清偿顺序按照以下规 定:1.以采用融资租赁方式或者附保留 所有权的分期付款买卖方式购买的抵押 物(生产设备),其出售人或者出租人的 购置款担保权优先;2.抵押人应缴纳的 税收债权和拖欠工人的工资债权优先; 3.因对抵押物维修,保管,运输而产生 的留置权优先.圃 MODERNBUSINESS坝代商业