03.《和君视野》并购重组第1期总第3期-反并购专刊

和君视野 H&J View 反 并 购 管 理 专刊 2006.12.02 n 反并购动态 n 和君观点 n 操作指南 n 和君优势 n 法规索引 北京和君咨询有限公司 www.hjcn.com.cn Tel : 010 - 51268008 Fax : 010 - 84891055 商业世界，危机四伏，平静之中 暗含危险…… 开阔眼界，磨砺眼光，和君视野 将帮助您成就伟业。 （第 3期） I 反并购动态 面对敌意收购，我们真的束手就擒？ ——多家上市公司实施反并购预案 目前,上市公司股改已基本完成，随着多家上 市公司的有限售条件的流通股锁定期即将届满， 全流通的时代正在快步走来。股份全流通后，公 司并购的大环境已发生根本性的变化：全流通提 高了收购方的主动性、使收购方退出更方便、使 股权结构分散化，降低了收购难度、使股价更真 实，收购风险降低，从而推动了 A 股并购市场快 速发展；新《上市公司收购管理办法》降低收购 成本、使收购价款支付方式多样化、使收购方式 多样化、更加灵活方便；强化监管体系，为并购 市场的发展提供了法制环境。纵观 2006年资本市 场，专家惊呼，2006年不啻为上市公司的兼并年。 市场的变化已经被具有洞察力的企业家和公 司所感知，年中，几家闻到“被收购气息”的上 市公司，悄无声息地开始策划反并购：它们有的 修改了自己的，有的通过其他手段设置“金 色降落伞”，提高收购成本。在这样一个背景 下，如何制定出低成本、高成效的反并购策略， 牢牢掌控公司话语权，不能不列上每一家上市公 司、每一位高级管理人员的计划表了，智者总是 未雨绸缪，而非亡羊补牢，抢占反并购先机，方 能在未来残酷的收购大战中立于不败。 时间 案例 内容 反并购措施 2006年 伊利 伊利董事会通过了股票期权激励计划，其中规定当市场中出现收购公 司的行动时，激励对象首次行权比例最高可达到获授期权总数的 90%，且剩余期权可在首次行权后三日内行权。经过这样的特别安排， 管理层激励计划同时实现了股权稀释效应，大大增加了收购者收购成 功的难度。由此，股权激励计划变成为管理层激励计划与“类毒丸”计 划的结合体，能起到较好的反并购效果。 类似毒丸计划 2006年 兰州黄河 兰州黄河召开股东大会修改公司章程，新公司章程中的第十、三十、 三十一、九十八条置入反并购条款，通过运用金色降落伞、分级董事 会、股东一致行动、股票转让限制等措施抵御潜在的被收购风险。 综合反并购措 施 2006年 G万科 G万科的公司章程目前并没有就反并购进行特别的条款设置，而仅仅 金色降落伞 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 1 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 在其首期限制性股票激励计划中对管理层进行了类似金色降落伞计 划式的利益保护（如第三十九条），该金色降落伞计划尽管在一定程 度上提高收购方的收购成本，但在阻碍外来资本进入的作用是有限 的。 2006年 邯钢 6月 2日，G邯钢打响保卫战，公司发布公告称，公司控股股东邯钢 集团决定，从 6月 2日起，在 12个月内，将通过二级市场增持其流 通股股份 ，增持数量不超过 7亿股，增持资金不少于 15亿元。邯钢 集团表示，本次增持并豁免要约收购义务已于 2006年 6月 1日获得 中国证监会批准。 增持股份 2001年 方正科技反并购案 方正科技现有章程规定,董事会有权对董事的资格进行审查。收购方北 京裕兴公司及一致行动人举牌方正科技，要求增补董事，方正科技董 事会依据章程规定，以北京裕兴公司等推荐的董事资格不符为由，拒 绝将裕兴公司提出的增补董事的议案提交股东大会讨论，使收购方无 法入主方正科技，反并购成功。 1998年 爱使股份反并购案 爱使股份在公司的章程中预先置入了反并购条款，爱使股份董事会以 其章程 67条、93 条之规定为由拒绝收购方大港油田等入主 1995年 深发展反并购策略 深圳发展银行的股东大会在公司章程中制定了一项新规定:每一位个 人股东持有该公司普通股总额的 0.5%，每一位法人持有该公司股份 达到 9%并拟继续增持时，必须向该公司董事会及中国人民银行报告， 经批准方可超过 10%。 驱鲨剂 2002年 丽珠集团反并购案 东盛科技恶意收购丽珠集团。丽珠集团的管理层引进太太药业作为 “白衣骑士”，在收购过程中，对太太药业采取了较为积极配合的态 度。 1996年 申华实业反并购案 当时“申华”董事长翟建国为抵御来自收购方的围攻，寻求当时著名 券商“君安证券”的帮助，后者利用其雄厚的资金实力 6次举牌，使 局势朝着有利于申华的方向发展。 白衣骑士 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 2 2001年 搜狐反并购案例 “北大青鸟”欲收购“搜狐”时，后者的董事会发布了“股东权益计 划”：一旦收购人持有“搜狐”超过 20%，其他股东有权获得价值等 于其执行价格2倍的优先股， 或将其所持股份以2倍价格让公司回购。 毒丸计划 2006年 G美的反并购策略 G美的设置分级分期董事制度以及“金色降落伞计划”。 分级分期董事 制度； “金色降落伞计 划” 2001年 济南百货反并购案 本例当中，在控股股东济南市国资局与华建电子达成股份转让协议以 后,济南百货董事会公开表示反对，之后又以董事会的名义向济南市政 府提出报告，陈述反对华建电子入主和重组的理由，要求政府干预国 资局的转让行为，再后来发展到公司职工群起响应、上访、静坐、张 贴标语，甚至公开驱逐收购方按法定程序推荐的高管人员。 联名上访 1993年 延中实业反并购案 延中公司采取法律手段阻止宝安公司收购，主要措施：1、向国务院 证监委和中国证监会发出紧急报告，请求对此事进行查处；2、通过 法律诉讼程序维护公司利益。 法律指控 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 3 II 和君观点 制定反并购预案，在收购战中掌握主动 黄前松 近年来，越来越多的企业家和资本开始在上 市公司竞争的最高端层面—“公司市场” （corporate market）上展开激烈的较量，公司控制 权争夺和并购战方兴未艾。可以想象，在全流通 的制度环境下，公司并购战将会越来越宏大。 如何制定反并购预案，如何反击敌意收购者， 如何保障自身的产业经营安全和资本经营安全， 已经成为了众多上市公司的当务之急。事实上， 有的上市公司已经开始系统谋划反并购预案，以 在未来的反并购战中掌握更多主动。 一、并购日益盛行 第一、并购将成为产业整合的重要实现途径。 计划体制的条块分割和市场经济的无序竞争，造 成了今天中国经济散、乱、差、弱的产业格局和 结构失效。产业史上有句名言：“哥伦布发现了新 大陆，但，是 JP 摩根重组了新大陆。”与北美洲 的历史类似，中国经济正处于产业整合的加速阶 段。就个体而言，产业整合是高端企业和大企业 家的必由之路。对一个志存高远的企业和企业家 而言，它的首选战略是产业整合战略，其次才是 产品创新战略。而并购，将成为产业整合的主要 实现途径。只有玩转并购才能玩转产业整合。并 购意味着企业竞争将在竞争的最高端层—“公司 市场”（corporate market）上展开，意味着企 业从产品经营到资本经营的进化。 第二、并购的制度环境正在逐渐改善。股权 分置的完成和全流通时代的到来，为并购创造了 基础条件；《证券法》以及《上市公司并购管理办 的》等法律规定的修订实施，为并购与反并购提 供了法律手段；资本市场的发展和金融改革的深 化，为并购与反并购提供了金融支持。 第三、并购为来越多的企业带来巨大的产业 价值和财务价值。无论是复星等企业的金融投资 性并购重组，还是中粮等的产业战略性并购重组， 均为收购方带来巨大的收益。在一些企业的并购 案例中，评估作价、绩效释放、产业位势、估值 方式转轨、土地等资产的转化等等环节，均蕴藏 着巨大的赢利空间。并购，意味着企业盈利模式 和企业成长路径的升级换代。 二、为什么要制定反并购预案 就客观环境看，产业整合尤其并购乃大势所 趋，谁并购谁，取决于双方的自身实力甚至自身 实力之外各种因素的较量。在股权分置条件下， 上市公司制定反并购预案并没有太大的存在价 值，因为股权分置本身就是敌意收购的最大障碍。 但是，在全流通时代，资本市场的一系列深刻变 革减少了收购中的障碍，上市公司遭遇敌意收购 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 4 的可能性越来越大。在这种情况下，相当多的上 市公司管理层将目光投向了反并购问。制定反 并购预案的作用主要在于： 第一、未雨绸缪，在产业整合中把握主动权。 如何编制“防鲨网”？当敌意收购发生时如何让 收购方付出更大的代价？很显然，如果制定了有 针对性的预案，当并购战打响时，被收购方必然 更有主动权 ，能有效维护控股股东的控股地位； 当抵抗失效时，可以通过反并购提高收购价格， 为公司现股东争取更有利的股权转让条件。 第二、保障企业健康发展。应该看到，在中 国资本市场上，有很多资本大鳄打着“产业整合” 的幌子，大肆掠夺上市公司原有股东以及小股东 的利益，严重妨碍上市公司按既定的战略目标健 康发展。制定反并购预案，可以让掠夺者望而却 步，有利于于公司的长远发展。 第三、维护企业家的职业安全。在公司市场 上，资本与企业家往往对公司实际控制权进行争 夺。无论是资本雇佣企业家还是企业家雇用资本， 企业家的的职业安全，往往因为公司股东的变化 而受到威胁。制定恰当的反并购预案，可以最大 程度保障企业家的职业安全，保障企业家实现其 使命和抱负。 三、反并购预案中应考虑的策略和战术 企业和企业家应熟悉反并购的种种策略和战 术，并根据自己的实际情况制定反并购预案，从 而击败收购方。在成熟的资本市场，反并购的策 略和战术包括但不限于： （1） 建立合理的持股结构 （2） 发行特种股票 （3） 公司章程设置反并购条款 （4） 作为反并购策略的公司重组 （5） 金降落伞、灰色降落伞和锡降落伞 （6） 帕克曼防御 （7） 寻找白马骑士 （8） 雇请鲨鱼观测者 （9） 防御性合并 （10） 刺激股价涨升 （11） 公关与论战，争取舆论支持 （12） 控告与诉讼 尤其值得注意的是，上述策略和战术不 一定适用于中国的经济环境和法律环境。企 业在制定预案时，应注意征询专业人和专业 顾问的意见。 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 5 III 操作指南 一、反并购预案应包括的内容 1、确定反并购的理念、系统思维、总体工作 思路； 2、进行反并购的环境条件评估，分析公司遭 遇敌意收购的可能性：产业结构、股东结构、股 权结构、公司章程、公司股价与内在价值的差异、 可能的敌意收购者等； 3、建立反并购的组织机制：反并购的领导体 制、组织机构、岗位设置及其职责说明等； 4、确定反并购的工作体系、工作、工作 、预警机制、危机处理机制等； 5、确定反并购的策略体系、技术手段，编制 防鲨网等； 6、其他。 二、有效制定反并购预案的关键要素 1、公司重视 股东、管理层的重视是制定、实施反并购预 案的前提条件。反并购预案涉及到企业内外部方 方面面的问题，是企业之间最高端层面的较量， 关系到股东和管理层的自身利益，需要给予足够 的重视。 2、深化认识，转变观念 反并购预案不是临阵磨枪，只有富有远见卓 识的企业和企业家才会制定反并购预案。必须改 变“临阵磨枪”的习惯，致力于建立一种长效机 制，从组织功能和机制上保证反并购预案的健康、 持续运行。 3、统筹安排，分步实施 反并购应固化为公司的一种管理职能，因此， 需要从组织架构、岗位设置、职责划分、人员安 排等方面进行统筹规划，有步骤、有计划的实施。 4、聘请水准一流的外部顾问 反并购预案是对上市公司提出的全新课题， 上市公司应学会使用外部顾问的专业经验和技 能。制定反并购预案，要求外部机构具备以下能 力和经验： 1）投资银行思维和经验：反并购预案要求外 部顾问对并购与反并购具有良好的职业素质和丰 富的经验。 2）管理咨询能力和经验：制定反并购预案， 不仅仅是简单的法律文件的制定，更涉及到对公 司所处产业的分析，涉及到对股东结构、股权结 构、公司章程、公司股价与内在价值的差异、可 能的敌意收购者等的全面分析，需要丰富的“看 企业”的能力。显然，律师很难胜任这些工作。 3）行业咨询服务经验：只有对相关行业具有 “洞见”，才能把握住整个产业的发展趋势，才能 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 6 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 真正洞察并购力量的走向，提升反并购预案的有 效性。 4）中国大型上市公司咨询服务经验：大型公 司的运行机理是不同于一般公司的，上市公司的 经营逻辑也与非上市公司大相径庭，没有相应的 思维逻辑及服务经验，很难想象能作好反并购预 案项目； 5）法律法规环境的把握能力：反并购预案涉 及大量的金融及企业法律法规问题，只有对相关 法律法规以及蕴涵其中的法理有深刻的认识和把 握，才能保证整个反并购预案体系的运行顺畅。 IV 和君优势 1、和君在反并购中的作用 在敌意并购中，和君作为目标企业及其控股 股东的顾问，我们的工作宗旨是：帮助目标企业 及其控股股东以尽可能小的代价实现反并购成 功。工作内容主要有： 1）帮助发现潜在“鲨鱼”（收购方或曰袭击 者），调查、分析和估测“鲨鱼”的行动目的和方 案，监视其行动过程； 2）评价敌方企业的收购条件是否公平，抨击 其不合理之处； 3）针对敌我双方的具体情况确定拟用的反并 购策略，分析各种拟用之反并购措施的优劣利弊 及其后续影响，帮助企业采取最有效的反并购措 施。譬如帮助寻找“白马骑士”，帮助实施焦土战 术等； 4）策划反并购融资； 5）以“公正判别者”的身份分析和评价本次 收购对双方企业、双方企业股东和职工、地方经 济和社会的影响（主要是其影响不良的方面），争 取有关当局、股东、职工、社会公众支持反并购； 6）安排目标企业在反并购期间的财务活动， 控制财务支出，保证反并购活动顺利进行； 7）为目标企业策划和制订“一揽子”防御计 划，防止下次再遭袭击。 2、和君在制定反并购预案中的作用 作为反并购的重要内容，和君为其客户公司 建立“防鲨网”提供专业策划和设计，而强大的 “防鲨网”可使客户在反并购的争战中御敌于千 里之外、不战而屈人之兵。 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 7 3、和君的领先者地位 和君以“管理咨询＋投资银行”的双重专业 能力，先后为中国 500 多家企业进行各类管理咨 询、投资银行服务，拥有“中国第一咨询品牌” 的称号，是中国本土规模最大、服务客户最高端、 拥有最多原创思想的咨询公司。 和君董事长王明夫先生系我国著名的战略咨 询专家、投资银行专家，中国人民大学金融与证 券研究所首席研究员。系律师、法学硕士、金融 学博士、美国伊利诺大学高级访问学者，历任君 安证券研究所所长、君安证券收购兼并部总经理、 中国人民大学金融与证券研究所执行所长等职 务。长期以来为地方政府、企业集团、上市公司 和机构投资者担任经济顾问和经营顾问，担任深 圳机场、用友软件、燃气股份、赣州城建集团等 多家大型企业集团的独立董事。其专著《投资银 行并购业务》（1999年，企业管理出版社）系中国 并购领域的重要代表作。 4、和君经手的并购与反并购案例 在收购与反并购领域，和君不仅是理论研究 的探索者，而且是实践运用的先行者，经手了众 多上市公司收购与反并购案例，获得了巨大成功 并积累了宝贵的经验： Ø 2006年，中国 XX产业整合，和君担任总协调 人 Ø 2006年，XX房地产公司收购上市公司，和君 任总协调人 Ø 2006年，XX娱乐集团收购上市公司，和君担 任总协调人 Ø 2006年，日本 XX株式会社收购中国企业，和 君担任财务顾问 Ø 2006年，日本 XX铸管株式会社收购中国企业， 和君担任总协调人 Ø 2005年，美国顶级财团 XX资本公司对中国物 流产业的收购，和君担任战略顾问 Ø 中国 XX集团对上市公司、基金管理公司、银 行、报业集团等的系列收购，和君担任战略 顾问及财务顾问 Ø 中国 XX集团收购医药企业，和君担任战略顾 问及财务顾问 Ø 中国 XX集团收购物流企业，和君担任战略顾 问及财务顾问 Ø 中国 XX集团整合中国修船产业，和君担任战 略顾问及财务顾问 Ø 其他 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 8 V 法规索引 一、上市公司并购 l 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准 则第 19 号--豁免要约收购申请文件/证监会 （2006-08-04） l 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准 则第 18 号--被收购公司董事会报告书/证监 会（2006-08-04） l 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准 则第 17 号 --要约收购报告书 /证监会 （2006-08-04） l 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准 则第 16号--上市公司收购报告书（2006修订） /证监会（2006-08-04） l 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准 则第 15 号--权益变动报告书（2006修订）/ 证监会（2006-08-04） l 上 市 公 司 收 购 管 理 办 法 / 证 监 会 （2006-07-31） l 上海证券交易所股票上市规则 /证监会 （2006-05-19） l 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准 则第 10号--上市公司公开发行证券申请文件 /证监会（2006-05-08） l 公开发行证券的公司信息披露内容与格式准 则第 11号--上市公司公开发行证券募集说明 书/证监会（2006-05-08） l 上市公司证券发行管理办法 /证监会 （2006-05-06） l 中华人民共和国公司法/ 全国人民代表大会 常务委员会（2005-10-27） l 中华人民共和国证券法/ 全国人民代表大会 常务委员会（2005-10-27） l 上市公司回购社会公众股份管理办法（试行） /证监会（2005-06-16） l 关于上市公司控股股东在股权分置改革后增 持社会公众股份有关问题的通知/证监会 （2005-06-16） l 关于加强社会公众股股东权益保护的若干规 定/证监会（2004-12-07） l 关于要约收购涉及的被收购公司股票上市交 易 条 件 有 关 问 题 的 通 知 / 证 监 会 （2003-05-30） l 关于上市公司重大购买、出售、置换资产若 干问题的通知/证监会（2001-12-10） 二、外资并购 l 关于外国投资者并购境内企业的规定/商务 部、国务院国资委、国家税务总局、国家工 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 9 商行政管理总局、证监会、国家外汇管理 局 （2006-08-08） l 关于外商投资举办投资性公司的补充规定/ 商务部 （2006-05-26） l 外国投资者对上市公司战略投资管理办法/ 商务部、证监会、国家税务总局、国家工商 行 政 管 理 总 局 、 国 家 外 汇 管 理 局 （2005-12-31） l 关于完善外资并购外汇管理有关问题的通知 /国家外汇管理局（2005-01-24） l 关于印发《关于上市公司涉及外商投资有关 问题的若干意见》的通知/对外贸易部、证监 会（2001-11-05） l 关于外商投资企业境内投资的暂行规定/对 外贸易部、工商行政管理总局（2000-07-25） 三、国有企业并购 l 事业单位国有资产管理暂行办法/财政部 （2006-06-07） l 行政单位国有资产管理暂行办法/财政部 （2006-05-30） l 地方国有资产监管工作指导监督暂行办法/ 国务院国资委（2006-04-07） l 企业国有产权无偿划转管理暂行办法/国务 院国资委（2005-08-29） l 企业国有资产评估管理暂行办法/国务院国 资委（2005-08-25） l 关于企业国有产权转让有关问题的通知/国 务院国资委（2004-08-25） l 关于中央企业加强产权管理工作的意见/国 务院国资委（2004-02-23） l 关于加强企业国有产权交易监管有关工作的 通知 /国务院国资委（2004-02-06） l 企业国有产权转让管理暂行办法/国务院国 资委、财政部（2003-12-31） l 企业国有资产监督管理暂行条例/国务院 （2003-05-27） l 利用外资改组国有企业暂行规定/国家经贸 委等（2002-11-08） l 企业国有资本与财务管理暂行办法/中华人 民共和国财政部（2001-04-28） l 最高人民法院关于国有资产产权管理行政案 件 管 辖 问 题 的 解 释 / 最 高 人 民 法 院 （2001-02-16 ） 反 并 购 管 理 专刊 和君视野 H&J View 运筹于帷幄之中，决胜于千里之外，不战而屈人之兵。 10 公司地址：北京朝阳区慧忠路5号远大中心B座10层 邮编：100101 公司网站：www.hjcn.com.cn Tel：010－51268008 / Fax：010－84891055 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