女职工“三期”内被解除劳动合同的法律风险

找法律 上科云 www.corwing.com （一）风险概述 女职工“三期”内被解除劳动的法律风险 （二）风险解析 《劳动法》在解除劳动合同的规定中，对女职工在“三期”内，给予了特殊保护：对“三期”内的女职工，企业不得因自己的原因或在女职工无主观过错的情况下，与其解除劳动合同。企业在劳动合同终止的规定中，应注意对女职工做出例外的保护规定。违法解除的同样将承担劳动合同法上规定的经济补偿及经济赔偿金。 （三）风险防范 用人单位不得以女职工怀孕、产假、哺乳或以女职工孕期、产期、哺乳期内以女职工不能胜任工作、客观情况发生重大变化或经济性裁员等为由而解除劳动合同，但是如果女职工有下列情形之一，虽在孕期、产期、哺乳期内，用人单位也可依法解除劳动合同：①在试用期间被证明不符合录用条件的；②严重违反用人单位的规章的；③严重失职，营私舞弊，给用人单位造成重大损害的；④劳动者同时与其他用人单位建立劳动关系，对完成本单位的工作任务造成严重影响，或者经用人单位提出，拒不改正的；⑤有欺诈、胁迫或乘人之危之行为致使劳动合同无效的；⑥被依法追究刑事责任的。因此，孕期、产期、哺乳期并不是女职工的护身符，国家虽对女职工进行特别保护，但保护也是有限度的，女职工仍负有遵纪守法的义务，在符合法定情形下，用人单位仍可解除劳动合同。因此用人单位可以对符合法律规定解除条件的证据加以保存并适时使用解除权。 （四）法条检索 《劳动法》第61条 用人单位不得安排女职工在怀孕期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和孕期禁止从事的活动，对怀孕七个月以上的女职工，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。 《劳动法》第62条 女职工生育享受不少于九十天的产假。 《劳动法》第63条 不得安排女职工在哺乳未满一周岁的婴儿期间从事国家规定的第三级体力劳动强度的劳动和哺乳期禁忌从事的其他劳动，不得安排其延长工作时间和夜班劳动。 《劳动法》第95条 用人单位违反本法对女职工的保护规定，侵害其合法权益的，有劳动行政部门责令改正，处以罚款；对女职工造成损害的，应当承担赔偿责任。 《女职工禁忌劳动范围的规定》第六条 怀孕女职工禁忌从事的劳动范围包括：（一）作业场所空气中铅及其化合物、汞及其化合物、苯、镉、铍、砷、氰化物、氮氧化物、一氧化碳、二硫化碳、氯、乙内酰胺、氯丁二烯、氯乙烯、环氧乙烷、苯胺、甲醛等有毒物质浓度超过国家卫生标准的作业；（二）制药行业中从事抗癌药物及己烯雌酚生产的作业；（三）作业场所放射性物质超过《放射防护规定》中规定剂量的作业；（四）人力进行的土方和石方作业；（五）《体力劳动强度分级》标准中第Ⅲ级体力劳动强度的作业；（六）伴有全身强烈振动的作业，如风钻、捣固机、锻造等作业，以及拖拉机驾驶等；（七）工作中需要频繁弯腰、攀高、下蹲的作业，如焊接作业；（八）《高处作业分级》标准所规定的高处作业。 《女职工禁忌劳动范围的规定》第七条 乳母禁忌从事的劳动范围包括：（一）第六条中第（一）、（五）项的作业；（二）作业场所空气中锰、氟、溴、甲醇、有机磷化合物、有机氯化合物的浓度超过国家卫生标准的作业。 《女职工劳动保护的规定》第4条 用人单位不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。 《女职工劳动保护的规定》第8条 女职工产假为九十天，其中产前休假十五天。难产的，增加产假十五天。多胞胎生育的，每多生育一个婴儿，增加产假十五天。女职工怀孕流产的，其所在单位应当根据医务部门的证明，给予一定时间的产假。女职工产假期间工资照发。具体更详细规定参照各省市计划生育条例确定。 《女职工劳动保护的规定》第9条 有不满一周岁婴儿的女职工，其所在单位应当在每班劳动时间内给予其两次哺乳（含人工喂养）时间，每次三十分钟。多胞胎生育的，每多哺乳一个婴儿，每次哺乳时间增加三十分钟。女职工每班劳动时间内的两次哺乳时间，可以合并使用。哺乳时间和在本单位内哺乳往返途中的时间，算作劳动时间。 《关于女职工生育待遇若干问题的通知中》 女职工怀孕不满四个月流产时，应当根据医务部门的意见，给予十五天至三十天的产假；怀孕满四个月以上流产时，给予四十二天产假。产假期间，工资照发。具体更详细规定参照各省市计划生育条例确定。 《劳动合同法》第42条 劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：……（四）女职工在孕期、产期、哺乳期的。” 《中华人民共和国妇女权益保障法》第26条 任何单位不得以结婚、怀孕、产假、哺乳等为由，辞退女职工或者单方解除劳动合同。《女职工劳动保护规定》第4条规定，不得在女职工怀孕期、产期、哺乳期降低其基本工资，或者解除劳动合同。 劳动部《关于〈中华人民共和国劳动法〉若干条文的说明》第29条 “劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依据本法第二十六条、第二十七条的规定解除劳动合同：……(三)女工在孕期、产期、哺乳期内的。” （五）典型案例 1、案情简介 赵云是一家国有企业的职工，三十好几才得子，夫妻俩自然是喜欢得不得了。在享受完三个半月产假后，因不放心将孩子交给保姆照看，赵云向单位递交了哺乳假请假申请，单位同意她休3个月的哺乳假。3个月之后，单位通知赵云上班，因为单位精简管理部门人员，人手很紧。不巧的是，赵云家的保姆因为家中有事回老家了。在单位第二份上班通知寄到家后，她催促先生赶快去单位替她办理请假手续。两周后，赵云接到了单位解除劳动合同的通知，原因是无故旷工，严重违纪。原来先生竟忘了去单位替赵云办理请假手续。第二天，赵云赶到单位说明情况，并说自己还处在哺乳期内，单位不能解除劳动合同，但单位领导示坚决予以辞退，赵云不服处理决定申请仲裁。 仲裁庭认为单位《员工守则》明确规定，无故旷工3天以上，记严重过失，予以辞退。单位几次通知赵云办理上班手续，赵云都置之不理，旷工近一个月，单位完全可以解除劳动合同。因此，当地劳动争议仲裁委员会裁定驳回赵云的仲裁请求。 2、案例评析 本案中赵云旷工事实清楚，单位《员工守则》明确规定，无故旷工3天以上，记严重过失，予以辞退。赵云的行为，显然属于严重违反用人单位的行为。赵云虽尚处于哺乳期内，但这不能成为其违反规章制度的理由，用人单位可以依据《劳动法》第25条第2项之规定，解除与赵云的劳动合同。 第九节 退休人员用工的法律风险及风险防范 在现实中，越来越多的退休人员被用人单位返聘继续工作。由于我国法律对于返聘人员的规定在许多方面和其他员工有所不同，企业在聘用退休人员时若有考虑不周很容易引起法律纠纷，给企业造成重大经济损失，因此对退休人员用工进行风险防范是企业应高度重视的问题。 找法律 上科云 www.corwing.com