律师法宝：企业法律制度

第2章 企业法法律 一、简答题 【案例1】 甲、乙、丙、丁拟设立一合伙企业，其书面合伙中有以下内容： （1）甲以劳务出资；乙、丙以现金出资；丁以房产使用权出资。 （2）合伙企业事务由甲全权负责，乙、丙、丁不得过问企业的事务，同时乙丙丁也不承担企业亏损的民事责任。 简述上述合伙协议的违法之处，并且说明理由。 合伙企业的出资必须具有合法的处分权 土地使用权 所有权 例如：委托甲执行事务，乙、丙、丁对其可以有限制。甲在对外签订的不能超过10万元。如果甲超过了内部限制，代表合伙企业与善意第三人A企业签订了12万元的合同，其合同是有效的 法定限制：根据合伙企业法的规定，在执行过程中一些重大事项必须经过全体合伙人的一致同意 乙丙丁的权利： 监督检查权 查阅帐簿权 提出异议权 撤销委托权 损益分配的原则： ①有约定按照约定 ②未约定按照平均分配 ③损益分配的比例可以约定，但是不得约定由部分合伙人享有权利或者由部分合伙人承担亏损。 【案例1答案】 （1）合伙协议中合伙人丁以房产使用权出资违反了法律规定。根据《合伙企业法》的规定，合伙人对于自己用于缴纳出资的财产或者财产权，应当拥有合法的处分权，合伙人不得将自己无权处分的财产或者财产权用于缴纳出资。此外，合伙企业在存续期间，合伙人的出资和所有以合伙企业名义取得的收益均为合伙企业的财产。本题中，丁以房产使用权出资，其房产产权不属于合伙企业，不符合出资条件。 （2）合伙协议中关于乙、丙、丁不得过问企业事务的规定违反了法律规定。根据《合伙企业法》的规定，不参加执行事务的合伙人： ① 有权监督执行事务的合伙人，检查其执行合伙企业事务的情况； ② 有权查阅合伙企业的账簿和其他有关文件； ③ 有提出异议权和撤销委托执行事务权。本题中，合伙协议约定合伙企业的事务由甲全权负责，乙、丙、丁不得过问企业事务违反了《合伙企业法》的规定。 （3）合伙协议中乙、丙、丁不承担企业亏损的民事责任的约定违反了法律规定。根据《合伙企业法》的规定，各合伙人均应依法承担无限责任，不允许有承担有限责任的合伙人；合伙协议不得约定将全部利润分配给部分合伙人或者由部分合伙人承担全部责任。 【案例2】 公民甲投资设立了个人独资企业，根据《个人独资企业法》的规定，甲可以采取哪些方式进行企业的事务管理？如果该企业被依法解散，其财产清偿顺序是什么？（2002年） 【案例2答案】 甲可以自行管理企业事务，也可以委托或者聘用其他具有民事行为能力的人负责企业的事务管理。 如该企业被依法解散，其财产的清偿顺序为： （1）所欠职工工资和社会保险费用； （2）所欠税款； （3）其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 二、综合题 【案例1】 1998年1月，甲、乙、丙共同设立一合伙企业。合伙协议约定：甲以现金人民币5万元出资，乙以房屋作价人民币8万元出资，丙以劳务作价人民币4万元出资；各合伙人按相同比例分配盈利、分担亏损。合伙企业成立后，为扩大经营，于1998年6月向银行贷款人民币5万元，期限为1年。1998年8月，甲提出退伙，鉴于当时合伙企业盈利，乙、丙表示同意。同月，甲办理了退伙结算手续。1998年9月，丁入伙。丁入伙后，因经营环境变化，企业严重亏损。1999年5月，乙、丙、丁决定解散合伙企业，并将合伙企业现有财产价值人民币3万元予以分配，但对未到期的银行贷款未予清偿。1999年6月，银行贷款到期后，银行找合伙企业清偿债务，发现该企业已经解散，遂向甲要求偿还全部贷款，甲称自己早已退伙，不负责清偿债务。银行向丁要求偿还全部贷款，丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的，不负责清偿。银行向乙要求偿还全部贷款，乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。银行向丙要求偿还全部贷款，丙则表示自己是以劳务出资的，不承担偿还贷款义务。 企业在98年6月向银行贷款5万元期限一年，在98年8月甲退伙，退伙人应当对退伙之前的债务承担连带责任 要求： 根据以上事实，回答下列问题： （1）甲、乙、丙、丁各自的主张能否成立？并说明理由。 （2）合伙企业所欠银行贷款应如何清偿？ （3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？ 【案例1答案】 （1） ① 甲的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的债务与其他合伙人承担连带责任，故甲对其退伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 ② 乙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，故乙提出应按合伙协议约定比例清偿债务的主张不能成立，其应对银行贷款承担连带清偿责任。 ③ 丙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人应当是依法承担无限责任者，合伙企业不允许有承担有限责任的合伙人。因此，以劳务出资成为合伙人的丙，应承担合伙人的法律责任，也应对银行贷款承担连带清偿责任。 ④ 丁的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，入伙的新合伙人对入伙前的债务承担连带清偿责任，故丁对其入伙前发生的银行贷款应负连带清偿责任。 （2）根据《合伙企业法》的规定，合伙企业所欠银行贷款首先应用合伙企业的全部财产清偿，合伙企业财产不足清偿时，由各合伙人承担无限连带责任。乙、丙、丁在合伙企业解散时，未清偿债务便分配财产，是违法无效的，应全部退还已分得的财产；退还的财产应首先用于清偿银行贷款，不足清偿的部分，由甲、乙、丙、丁承担无限连带清偿责任。 （3）在银行贷款清偿后，甲、乙、丙、丁内部之间应如何分担清偿责任？ 【举例】 甲已经退伙，只是对外承担连带责任，企业内部的按份责任是零， 乙丙丁是现在的合伙人，不仅对外承担连带责任，而且内部承但按份责任 【答案】 根据《合伙企业法》的规定，合伙企业各合伙人在其内部是依合伙协议约定承担按份责任的。据此，甲因已办理退伙结算手续，结清了对合伙企业的财产债务关系，故不再承担内部清偿份额；如在银行的要求下承担了对外部债务的连带清偿责任，则可向乙、丙、丁追偿。乙、丙、丁应按合伙协议的约定分担清偿责任；如乙、丙、丁任何一人实际支付的清偿数额超过其应承担的份额时，有权就其超过的部分，向其他未支付或未足额支付应承担份额的合伙人追偿。 【案例2】 2000年1月15日，甲出资5万元设立A个人独资企业（本题下称"A企业"）。甲聘请乙管理企业事务，同时规定，凡乙对外签订标的额超过1万元以上的合同，须经甲同意。2月10日，乙未经甲同意，以A企业名义向善意第三人丙购入价值2万元的货物。2000年7月4日，A企业亏损，不能支付到期的丁的债务，甲决定解散该企业，并请求人民法院指定清算人。7月10日，人民法院指定戊作为清算人对A企业进行清算。经查，A企业和甲的资产及债权债务情况如下： （1）A企业欠缴税款2000元，欠乙工资5000元，欠社会保险费用5000元，欠丁10万元； （2）A企业的银行存款 1万元，实物折价8万元； （3）甲在B合伙企业出资6万元，占50%的出资额，B合伙企业每年可向合伙人分配利润； （4）甲个人其他可执行的财产价值2万元。 要求： （1）乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为是否有效？并说明理由。 （2）试述A企业的财产清偿顺序。 （3）如何满足丁的债权请求？ 【案例2答案】 （1）乙于2月10日以A企业名义向丙购买价值2万元货物的行为有效。根据我国《个人独资企业法》的规定，投资人对被聘用的人员职权的限制，不得对抗善意第三人。尽管乙向丙购买货物的行为超越职权，但丙为善意第三人，因此，该行为有效。 （2）根据《个人独资企业法》的规定，A企业的财产清偿顺序为： ①所欠职工工资和社会保险费用； ②所欠税款； ③其他债务。个人独资企业财产不足以清偿债务的，投资人应当以其个人的其他财产予以清偿。 （3）首先，用A企业的银行存款和实物折价共9万元清偿所欠乙的工资、社会保险费用、税款后，剩余78000元用于清偿所欠丁的债务；其次，A企业所剩余财产全部用于清偿后，仍欠丁22000元，可用甲个人财产清偿；第三，在用甲个人财产清偿时，可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿，不足部分，可用甲从B合伙企业分取的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙企业中的财产份额用于清偿（或可用甲从B合伙企业分取的收益予以清偿或由丁依法请求人民法院强制执行甲在B合伙企业中的财产份额用于清偿，如有不足部分，可用甲个人其他可执行的财产2万元清偿）。 【案例3】 1999年1月，甲、乙、丙、丁四人决定投资设立一合伙企业，并签订了书面合伙协议。合伙协议的部分内容如下： （1）甲以货币出资10万元，乙以机器设备折价出资8万元，经其他三人同意，丙以劳务折价出资6万元，丁以货币出资4万元； （2）甲、乙、丙、丁按2：2：1：1的比例分配利润和承担风险； （3）由甲执行合伙企业事务，对外代表合伙企业，其他三人均不再执行合伙企业事务，但签订购销合同及代销合同应经其他合伙人同意。合伙协议中未约定合伙企业的经营期限。 合伙企业在存续期间，发生下列事实： （1）合伙人甲为了改善企业经营管理，于1999年4月独自决定聘任合伙人以外的A担任该合伙企业的经营管理人员；并以合伙企业名义为B公司提供担保。 （2）1999年5月，甲擅自以合伙企业的名义与善意第三人C公司签订了代销合同，乙合伙人获知后，认为该合同不符合合伙企业利益，经与丙、丁商议后，即向C公司表示对该合同不予承认，因为甲合伙人无单独与第三人签订代销合同的权力。 （3）2000年1月，合伙人丁提出退伙，其退伙并不给合伙企业造成任何不利影响。2000年3月，合伙人丁撤资退伙。于是，合伙企业又接纳戊新入伙，戊出资4万元。2000年5月，合伙企业的债权人C公司就合伙人丁退伙前发生的债务24万元要求合伙企业的现合伙人甲、乙、丙、戊及退伙人丁、经营管理人员A共同承担连带清偿责任。甲表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应数额。丙则表示自己是以劳务出资的，只领取固定的工资收入，不负责偿还企业债务。丁以自己已经退伙为由，拒绝承担清偿责任。戊以自己新入伙为由，拒绝对其入伙前的债务承担清偿责任。A则表示自己只是合伙企业的经营管理人员，不对合伙企业债务承担无限连带责任。 （4）2001年4月，合伙人乙在与D公司的买卖合同中，无法清偿D公司的到期债务8万元。D公司于2001年6月向人民法院提起诉讼，人民法院判决D公司胜诉。D公司于2001年8月向人民法院申请强制执行合伙人乙在合伙企业中全部财产份额。 要求： 根据以上事实，回答下列问题： （1）甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为是否合法？并说明理由。 甲聘任A担任合伙企业的经营管理人员及为B公司提供担保的行为不符合规定。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业委托一名或数名合伙人执行合伙企业事务时，"以合伙企业名义为他人提供担保"、"聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员"时，必须经全体合伙人一致同意。 （2）甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同是否有效？并说明理由。 甲以合伙企业名义与C公司所签的代销合同有效。根据《合伙企业法》的规定，合伙企业对合伙人执行合伙企业事务以及对外代表合伙企业权利的限制，不得对抗不知情的善意第三人。在本题中，尽管合伙人甲超越了合伙企业的内部限制，但C公司为善意第三人，因此甲以合伙企业名义与C公司签订的代销合同有效。 （3）甲拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。 甲的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人之间的分担比例对债权人没有约束力，债权人可以根据自己的清偿利益，请求全体合伙人中的一人或者数人承担全部清偿责任，也可以按照自己确定的比例向各合伙人分别追偿。 （4）丙拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。 丙的主张不能成立。根据《合伙企业法》的规定，合伙人应当是依法承担无限责任者，合伙企业不允许有承担有限责任的合伙人。因此，以劳务出资成为合伙人的丙，应承担合伙人的法律责任。 （5）丁的主张是否成立？并说明理由。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向哪些当事人追偿？追偿的数额是多少？ 丁的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，退伙人对其退伙前已发生的合伙企业债务，与其他合伙人承担连带责任。如果丁向C公司偿还了24万元的债务，丁可以向合伙人甲、乙、丙、戊进行追偿，追偿的数额为24万元。 （6）戊的主张是否成立？并说明理由。 戊的主张不成立。根据《合伙企业法》的规定，入伙的新合伙人对入伙前合伙企业的债务承担连带责任。 （7）经营管理人员A拒绝承担连带责任的主张是否成立？并说明理由。 A的主张成立。根据《合伙企业法》的规定，A不属于合伙人，因此无需对合伙企业债务承担连带责任。 （8）合伙人乙被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额后，合伙企业决定对乙进行除名，合伙企业的做法是否符合法律规定？并说明理由。 合伙企业的做法不符合法律规定。根据《合伙企业法》的规定，合伙人被人民法院强制执行其在合伙企业中的全部财产份额的，属于当然退伙，当然退伙以法定事由实际发生之日为退伙生效日。 （9）合伙人丁的退伙属于何种情况？其退伙应符合哪种条件？合伙人丁属于通知退伙。根据《合伙企业法》的规定，合伙人通知退伙应满足以下条件： ①合伙协议未约定合伙企业的经营期限； ②合伙人退伙不会给合伙企业事务执行造成不利影响； ③应当提前30日通知其他合伙人。 第3章 公司法法律制度 【案例1】某市甲、乙、丙三企业经协商决定共同投资设立一从事生产经营的公司。甲、乙、丙订立了发起人协议，协议中的部分内容如下：公司的组织形式为有限责任公司，公司名称为光华实业公司；公司注册资本150万元，其中甲出资70万元，乙出资30万元，丙出资50万元（其中以一非专利技术出资折价36万元）；委托甲办理设立公司的申请登记手续。 甲到当地工商行政管理局申请公司设立登记时，工商行政管理局指出了申请人在公司名称、出资方式方面的不合法之处，甲经与乙、丙商妥后均予以纠正。1994年10月10日，当地工商行政管理局向甲颁发了于当日签发的《企业法人营业执照》，公司名称为"光华有限责任公司"（以下简称光华公司）。甲认为，按照法律规定，公司成立应当公告，并于同年10月25日发出公司成立的公告。有限责任公司和股份公司在设立程序中的区别 年应纳税所得额 是否需要审批 是否需要公告 有限责任公司 不需要审批  不需要公告 股份公司 需要审批  需要公告 1997年5月，光华公司拟与美国丁公司在本市投资设立一中外合资经营企业，双方经商谈达成初步协议，协议中的部分内容如下：合营企业注册资本200万元，光华公司以现金及实物出资160万元，丁公司出资折合人民币40万元；双方分期出资，光华公司第一期出资30万元，丁公司第一期出资折合人民币5万元；双方各派1名代表组成董事会。后因其他原因，该合营企业未设立。 1998年5月，经光华公司董事会决定，将公司资金50万元以公司财务人员王某的名义开立账户存储。 1998年10月，光华公司发生严重财务危机，为此，经公司董事会研究并一致通过，决定公司解散。 （2000年） 要求： （l）甲、乙、丙订立的发起人协议中关于公司名称、出资方式的约定为什么不符合法律规定？请说明理由。 答案：关于公司名称：根据《公司法》的规定，有限责任公司必须在公司名称中标明"有限责任公司"字样；关于出资方式：根据《公司法》的规定，以工业产权、非专利技术作价出资的金额不得超过有限责任公司注册资本的20%。本题中，发起人丙的出资中非专利技术出资额占公司注册资本的比例为24%(36/150)，超过了法定限额。 （2）甲认为，按照法律规定光华公司成立应当公告，甲的观点是否正确，为什么？ 答案：甲的观点不正确。因为《公司法》没有要求有限责任公司成立后应当公告。 （3）光华公司成立的日期应当是哪一天？ 答案：光华公司成立的日期应当为公司营业执照签发日期（或：1994年10月10日为光华公司的成立日期） （4）光华公司与美国丁公司达成的初步协议中有哪些不符合我国法律规定之处，为什么？ 答案：丁公司的出资比例不符合法律规定。根据有关规定，在合资企业的注册资本中，外国合营者的投资比例一般不低于25%，丁公司的出资占注册资本的比例仅为20%，未达到法定要求。丁公司第一期的出资额不符合法律规定。按照规定，合营合同规定分期出资的，合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，丁公司的第一期出资没有达到法定限额。合营企业董事会的组成人数不符合我国法律的规定。按照规定，合营企业的董事会成员不得少于3人。初步协议中商定的董事会的人数低于法律规定。 （5）光华公司董事会决定公司解散的做法是否合法，为什么？ 答案：光华公司董事会决定公司解散的做法不合法。按照规定，解散公司的决议必须由股东会作出。 【案例2】 甲、乙国有企业与另外9家国有企业拟联合组建设立"光中有限责任公司"（以下简称光中公司），公司章程的部分内容为：公司股东会除召开定期会议外，还可以召开临时会议，临时会议须经代表1/2以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开。在申请公司设立登记时，工商行政管理机关指出了公司章程中规定的关于召开临时股东会议方面的不合法之处。经全体股东协商后，予以纠正。 1996年3月，光中公司依法登记成立，注册资本为1亿元，其中甲以工业产权出资，协议作价金额1200万元；乙出资1400万元，是出资最多的股东。公司成立后，由甲召集和主持了首次股东会会议，设立了董事会。 1996年5月，光中公司董事会发现，甲作为出资的工业产权的实际价额显著低于公司章程所定的价额，为了使公司股东出资总额仍达到1亿元，董事会提出了解决，即：由甲补足差额；如果甲不能补足差额，则由其他股东按出资比例分担该差额。 1997年5月，公司经过一段时间的运作后，经济效益较好，董事会制定了一个增加注册资本的方案，方案提出将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元。增资方案提交股东会讨论表决时，有7家股东赞成增资，7家股东出资总和为5830万元，占表决权总数的58.3%；有4家股东不赞成增资，4家股东出资总和为4170万元，占表决权总数的41.7%。股东会通过增资决议，并授权董事会执行。 2001年3月，光中公司因业务发展需要，依法成立了海南分公司。海南分公司在生产经营过程中，因违反了合同约定被诉至法院，对方以光中公司是海南分公司的总公司为由，要求光中公司承担违约责任。 （2002年） 根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题： 要求： （1）光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会议的规定有哪些不合法之处？说明理由。 答案：光中公司设立过程中订立的公司章程中关于召开临时股东会会议的提议权的规定不合法。根据《公司法》的规定，代表1/4以上表决权的股东，1/3以上董事或者监事，均可以提议召开临时股东会会议。而在光中公司的章程中却规定临时会议须经1/2以上表决权的股东，1/2以上的董事或1/2以上的监事提议召开，是不符合法律规定的。 （2）光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持是否合法？为什么？ 答案：光中公司的首次股东会会议由甲召集和主持不合法。根据《公司法》的规定，有限责任公司股东会的首次会议由出资最多的股东召集和主持。光中公司的股东乙出资1400万元，是出资最多的股东。因此，首次股东会会议应由乙召集和主持。 （3）光中公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容是否合法？说明理由。 【举例】ABCD四个股东成立甲有限责任公司，B出100万元的设备出资，而实际价值只有30万元，B出资不实时应当承担违约责任，B以个人财产补交差额70万元，如果B当时个人财产只有10万元，其它由公司设立时的其它股东对外承担连带责任。内部约定是合法的，但是不能对抗债权人。 答案：光中公司董事会作出的关于甲出资不足的解决方案的内容不合法。根据《公司法》的规定，有限责任公司成立后，发现作为出资的实物、工业产权、非专利技术、土地使用权的实际价值显著低于公司章程所定价额时，应当由交付出资的股东补缴其差额，公司设立时的其他股东对其承担连带责任，而并非由其他股东按出资比例分担该差额。 （4）光中公司股东会作出的增资决议是否合法？说明理由。 答案：光中公司股东会作出的增资决议不合法。根据《公司法》的规定，股东会对公司增加注册资本作出决议，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。而光中公司讨论表决时，同意的股东的出资额占表决权总数的58.3%，未达到2/3的比例。因此，增资决议不能通过。 （5）光中公司是否应替海南分公司承担违约责任？说明理由。 答案：光中公司应替海南分公司承担违约责任。根据《公司法》的规定，有限责任公司设立的分公司只是总公司管理的一个分支机构，不具有法人资格，但可以依法独立从事生产经营活动，其民事责任由设立该分公司的总公司承担。 【案例3】 天山有限责任公司（以下简称天山公司）由5家国有企业联合设立，注册资本为1亿元。2002年3月，公司净资产额8000万元，公司其他有关情况如下： （1）天山公司曾于2001年8月成功发行3年期公司债券1000万元，1年期公司债券500万元。 （2）天山公司现有董事7名，2002年3月10日，董事长提议，趁全体董事15日均无外出任务，召开临时董事会。15日全体董事如期到会，董事会上制定并通过了"公司债券发行方案"和"公司增资方案"，两个方案的主要内容分别为：本年度计划再次发行1年期公司债券2000万元；将公司现有的注册资本由1亿元增加到1.5亿元。会后将上述两个方案提交公司股东会。 （3）4月10日，公司股东会在其召开的定期会议上审议了董事会提交的"公司增资方案"，股东会审议表决结果为：3家股东赞成增资，这3家股东的出资总和为5840万元；2家股东不赞成增资，这2家股东的出资总和为4160万元。股东会通过了增资决议，并授权董事会执行。（2004年） 根据上述事实及有关法律规定，回答下列问题： 要求： （1）天山公司在召开董事会过程中存在的议事规则方面的不合法之处是什么?为什么？ 答案：天山公司董事会的通知时间不符合规定。根据规定，董事会会议应当于会议召开10日以前通知全体董事。在本题中，董事长3月10日提议于3月15日召开董事会会议不符合规定。 （2）天山公司的"公司债券发行方案"的主要内容是否合法？为什么？ 答案：天山公司的"公司债券发行方案"不符合规定。根据规定，累计债券总额不超过公司净资产的40%。在本题中，该公司累计债券总额将达到3500万元（1000＋500＋2000），超过了公司净资产8000万元的40%。 （3）天山公司股东会做出的增资决议是否合法？为什么？ 答案：天山公司股东会作出的增资决议不符合规定。根据规定，有限责任公司增加注册资本的，必须经代表2/3以上表决权的股东通过。在本题中，天山公司股东会对增资方案进行表决时，3家赞成增资的股东所代表的表决权仅为58.40%，未达到2/3的法定要求。 【案例4】 甲、乙、丙、丁均为非国有企业。1996年2月，甲、乙、丙、丁共同出资依法设立华昌有限责任公司（以下简称"华昌公司"），注册资本为6000万元。2000年2月6日，华昌公司召开股东会会议，作出如下三项决议： （1）更换公司两名监事。一是由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某；二是由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某； （2）决定于2000年4月发行公司债券800万元，用于扩大公司的生产经营； （3）经代表三分之二以上表决权的股东通过，批准了公司董事会提出的从公司2100万元公积金中提取500万元转为公司资本的方案。 3月10日，华昌公司用公司公益金中的20万元修缮职工宿舍。3月15日，华昌公司总经理用公司资产为其亲属提供债务担保。 要求根据以上事实，回答下列问题： （1）股东会会议作出更换两名监事的决议是否符合《公司法》的规定？为什么？ 答案：股东会会议作出由乙企业代表陈某代替丁企业代表王某出任公司监事的决议符合《公司法》的规定，而作出由公司职工代表李某代替公司职工代表徐某担任公司监事的决议不符合《公司法》的规定。根据《公司法》的规定，有限责任公司监事会中股东代表出任的监事由股东会选举和更换，公司职工代表出任的监事由公司职工民主选举产生。 （2）股东会会议作出发行公司债券的决议是否符合《公司法》的规定？为什么？ 答案：不符合《公司法》的规定。根据《公司法》的规定，只有股份有限公司、国有独资公司和两个以上的国有投资主体投资设立的有限责任公司才能发行公司债券（或因为华昌公司由四个非国有企业投资设立），华昌公司不具备发行公司债券的资格。 （3）股东会会议批准公司公积金转为资本方案的决议是否符合《公司法》的规定？为什么？ 答案：不符合《公司法》的规定。根据《公司法》的规定，经股东会表决通过，用法定盈余公积金转增股本时，以转增后留存的该项公积金不少于注册资本的25%为限。在本题中，转增股本后留存的公积金占注册资本的比例＝（2100－500）/（6000＋500）＝24.62%，低于25%的最低要求。 （4）华昌公司用公司公益金修缮职工食堂是否符合《公司法》的规定？为什么？ 答案：符合《公司法》的规定。根据《公司法》的规定，公司可以将依法提取的公益金用于本公司职工的集体福利。 【案例5】A股份有限公司2000年度有关事项如下：（l）公司召开董事会，通过以下决议：① 根据经理丙的提名解聘财务负责人甲；② 决定发行公司债券，责成董事乙准备有关发行文件报送有关部门审批。（2）该公司注册资本5000万元人民币，2000年度税后利润3000万元。公司自成立以来没有发生亏损，已提取法定公积金累计额为2600万元。公司决定不再提取法定公积金，只提取法定公益金100万元。（3）公司经理丙将其持有的A公司股份转让给丁；丙还以B公司代理人的身份从事与A公司业务同类的营业活动，从中获得收人2万元。要求：根据上述情况，回答下列问题：（1）A公司董事会通过的两项决议是否符合我国公司法的规定？说明理由。答案：① A公司董事会通过的解聘公司财务负责人的决议符合我国公司法的规定。根据《公司法》的规定，公司董事会可以行使的职权之一是根据经理的提名，聘任或者解聘公司财务负责人。② 董事会通过发行公司债券的决议不符合公司法的规定。根据《公司法》的规定，发行公司债券应当由公司股东大会作出决议。 （2）A公司不提取法定公积金的做法是否符合我国公司法的规定？说明理由。答案：A公司不提取法定公积金的做法符合法律规定。虽然《公司法》规定公司应提取法定公积金，其提取数额是税后利润的10%，但也同时规定当公司法定公积金累计额为公司注册资本的50%以上的，可不再提取。该案中公司法定公积金累计额已为2600万元，故可不再提取。（3）A公司提取法定公益金的数额是否符合我国公司法的规定？说明理由。答案：A公司提取法定公益金的数额不符合法律规定。根据《公司法》的规定，法定公益金的提取数额为税后利润的5%－10%，即A公司提取法定公益金的数额应为 150万元－ 300万元。（4）公司经理丙将其持有的A公司股份转让给丁是否符合我国公司法的规定？说明理由。答案：公司经理丙将其持有的A公司股份转让给丁不符合法律规定。根据《公司法》的规定，股份有限公司经理持有的本公司股份，在任期间内不得转让。（5）公司经理丙能否以B公司代理人的身份从事与A公司业务同类的营业活动？丙从该营业活动中获得的收入应如何处理？答案：公司经理丙不能以B公司代理人的身份从事与其所任职公司同类的营业活动，公司经理丙从中所得收入应归A公司所有。【案例6】某股份有限公司（本题下称"股份公司"）是一家于2000年8月在上海证券交易所上市的上市公司。该公司董事会于2001年3月28日召开会议，该次会议召开的情况以及讨论的有关问题如下：（1）股份公司董事会由7名董事组成。出席该次会议的董事有董事A、董事B、董事C、董事D；董事E因出国考查不能出席会议；董事F因参加人民代表大会不能出席会议，电话委托董事A代为出席并表决；董事G因病不能出席会议，委托董事会秘书H代为出席并表决。（2）出席本次董事会会议的董事讨论并一致作出决定，于2001年6月8日举行股份公司2000年度股东大会年会，除例行提交有关事项由该次股东大会年会审议通过外，还将就下列事项提交该次会议以普通决议审议通过，即：增加2名独立董事；股份公司与本公司市场部的项目经理李某签订的一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同。（3）根据总经理的提名，出席本次董事会会议的董事讨论并一致同意，聘任张某为公司财务负责人，并决定给予张某年薪10万元；董事会会议讨论通过了公司内部机构设置的方案，表决时，除董事B反对外，其他均表示同意。（4）该次董事会会议记录，由出席董事会会议的全体董事和列席会议的监事签名后存档。要求：（1）根据本题要点（1）所提示的内容，出席该次董事会会议的董事人数是否符合规定？董事F和董事G委托他人出席该次董事会会议是否有效？并分别说明理由。答案：首先，出席该次董事会会议的董事人数符合规定。根据有关规定，出席董事会会议的董事人数须有1/2以上，即可举行。其次，董事F电话委托董事A代为出席董事会会议不符合有关规定。根据有关规定，董事因故不能出席董事会会议时，可以书面委托其他董事代为出席。再次，董事G委托董事会秘书H出席董事会会议不符合规定。根据有关规定，董事因故不能出席董事会会议时，只能委托其他董事出席，而不能委托董事之外的人代为出席。 （2）指出本题要点（2）中不符合有关规定之处，并说明理由。答案：股份公司与本公司市场部的项目经理李某签订的一份将公司的一项重要业务委托李某负责管理的合同提交股东大会并以普通决议通过不符合规定。根据有关规定，该项内容应当以特别决议通过。（3）根据本题要点（3）所提示的内容，董事会通过的两项决议是否符合规定？并分别说明理由。答案：首先，出席本次董事会会议的董事讨论并一致通过的聘任财务负责人并决定其报酬的决议符合规定。根据有关规定，该决议事项属于董事会职权范围的内容。其次，批准公司内部机构设置的方案不符合规定。根据有关规定，董事会决议必须经全体董事的过半数通过；公司董事由7人组成，董事B反对该事项后，实际只有3名董事同意，未超过全体董事的半数。（4）指出本题要点（4）的不之处，并说明理由。答案：董事会会议形成的会议记录有两处不规范。首先，该会议记录应当有会议记录员的签名；其次该次会议记录无须列席会议的监事签名。 第四章　外商投资企业法律制度 【案例1】 　　1998年3月1日，某会计师事务所受一家中外合资经营企业（下称合资企业）的委托，对该企业1997年度的财务状况进行审计，并为其出具《审计报告》。该会计师事务所指派的注册会计师进驻合资企业之后，了解到以下情况： 　　1.合资企业系由香港的甲公司与内地的乙公司共同出资并于1996年9月30日正式注册成立的公司。合资双方签订的合资合同规定：（1）合资企业投资总额为280万美元，注册资本为200万美元，其中：甲公司出资110万美元，占注册资本的55%；乙公司出资90万美元，占注册资本的45%。（2）甲公司以收购乙公司所属一家全资子公司（下称"丙企业"）的资产折合60万美元，另以机器设备折合30万美元和货币资金20万美元出资；乙公司以建筑物和土地使用权折合80万美元和货币资金10万美元出资。 　　（3）合资各方认缴的出资分二期进行，即自合资企业成立之日起3个月内，合资各方必须将除货币资金之外的其他出资投入合资企业；其余的货币资金则应于1997年9月30日之前缴付完毕。 　　（4）合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。 　　（5）合资企业的董事会由5名董事组成，其中：甲公司委派3名，乙公司委派2名。合资企业的董事长由甲公司委派，副董事长由乙公司委派；甲公司与乙公司在签订合资合同的同时，亦签订了一份收购协议，该协议规定：甲公司收购乙公司所属丙企业的资产，并将该资产作为其出资投入合资企业；收购价款总额为60万美元，甲公司自合资企业正式注册成立之日起3个月内，向乙公司支付36万美元，其余24万美元在1年内付清。该协议规定的付款方式已经通过有关审批机关的批准。 　　2.合资企业成立之后，合资各方按照合资合同的规定，履行了第一期出资义务。在履行第二期出资义务时，甲公司则由乙公司作担保向银行贷款20万美元缴付了出资；乙公司则由其母公司作担保向银行贷款10万美元缴付了出资。甲公司依照与乙公司签订的收购协议于1996年12月28日向乙公司支付36万美元，其余收购价款尚未支付。 　　3.在合资企业经营期间，按照合资合同规定的组织机构进行管理，甲公司在合资企业中行使决策权。截至1997年12月31日止，合资企业税后可分配利润为人民币360万元。 　　4.1998年2月，甲公司受东南亚金融危机之影响，经营发生困难，遂向乙公司提出将其在合资企业所持股份转让给美国的丁公司，乙公司已表示同意。 　　要求： 　　根据以上事实，请分别回答以下问题： 　　（1）合资企业注册资本的数额是否符合有关规定？并说明理由。 　　（2）合资各方两期缴付出资的行为是否符合有关规定？并说明理由。 　　（3）合资企业拟建立的组织机构是否符合有关规定？并说明理由。 　　（4）甲公司与乙公司签订的收购协议规定的支付收购价款的方式是否符合规定？为什么？ 　　（5）如果对截至1997年12月31日止合资企业税后可分配利润进行分配，并不考虑加权平均因素，甲公司和乙公司各应分配多少万元？（保留小数点后1位数） 　　（6）甲公司在合资企业中能否取得决策权？并说明理由。 　　（7）如果甲公司将在合资企业所持股份转让给丁公司，应履行何种法律手续？ 　　【案例1答案】 　　（1）注册资本符合规定。根据有关规定，合资企业的投资总额在300万美元以下的（含300万美元），其注册资本至少应占投资总额的70%。在本题中，合资企业的投资总额为280万美元，注册资本的比例超过了70%。 　　（2）合资各方第一期缴付出资的行为符合有关规定。根据有关规定，外商投资企业的投资者分期出资的，投资各方第一期出资不得少于各自认缴出资额的15%，并且应当在营业执照签发之日起3个月缴清；合资各方第一期缴付的出资额均超过各自认缴出资额的15%，并符合缴付期限的规定。在第二期缴付出资时，甲公司的缴付行为不符合规定，乙公司符合规定。根据有关规定：合资各方不得以合营他方的财产权益为其出资作担保，甲公司以乙公司的财产权益为其出资作为担保违反了该规定。 　　（3）拟设立的合营企业的组织机构不符合有关规定。根据有关规定，合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。 　　（4）甲公司与乙公司签订的收购协议中规定的支付收购价格的方式符合规定。因为，依照有关规定，外方投资者以收购国内企业资产用于出资的，应自外资企业营业执照颁发之日起3个月内支付全部购买金，但对特殊情况需延长支付的，经审批机关批准后，应自营业执照颁发之日起6个月内支付购买总金额的60%以上，并在1年内付清全部购买金。 　　（5）如果对截止1997年12月31日止的合资企业税后可分配利益进行分配，并不考虑加权平均因素，甲公司应分配人民币152.3万元，乙公司应分配人民币207.7万元。（或甲公司应分配人民币175.9万元，乙公司应分配人民币184.1万元）。 　　【解析】乙的实际出资是90万美元（第一期出资80万美元，第二期出资10万美元有效），甲的实际出资是66万美元（第一期出资66万美元，其中机器设备出资30万美元，通过收购的出资36万美元，第二期出资20万美元无效），按照90:66的比例分配利润，乙公司应分配利润＝360×90/（90＋66）＝207.69（万元）。如果甲公司的第二期违规出资20万美元计入其实际出资额，则按照90：86的比例分配利润，乙公司应分配利润＝360×90/（90＋86）＝184.09（万元）。 　　（6）甲公司不能取得合资企业的决策权。根据有关规定，对合营企业中控股的投资者，在其实际缴付的出资未达到其认缴的全部出资额之前，不得取得企业的决策权，不得将其在企业中的权益、资产以合并报表的方式纳入该投资者的财务报表。 　　（7）甲公司将在合资企业所持股份转让给丁公司，应办理以下法律手续：①提出出资转让申请；②经合营他方同意，并经董事会一致同意通过；③报经原审批机构批准；④办理变更登记手续。 　　【案例2】 　　某西方跨国公司（以下简称"西方公司"）拟向中国内地投资，并拟定了一份投资计划。该计划要点如下： 　　1.在中国上海寻求一位中国合营者，共同投资举办一家生产电话交换系统设备的中外合资经营企业（以下简称"合营企业"）。合营企业投资总额拟定为3000万美元，注册资本为1200万美元。西方公司在合营企业中占60%的股权，并依据合营项目的进展情况分期缴纳出资，且第一期出资不低于105万美元。合营企业采用有限责任公司的组织形式，拟建立股东会、董事会、监事会的组织机构；股东会为合营企业的最高权力机构、董事会为合营企业的执行机构、监事会为合营企业的监督机构。 　　2.在中国北京寻求一位中国合作者，共同成立一家生产净水设备的中外合作经营企业（以下简称"合作企业"）。合作期限为8年。合作企业注册资本总额拟定为250万美元，西方公司出资额占注册资本总额的70%，中方合作者出资额占注册资本总额的30%。 　　西方公司除以机器设备、工业产权折合125万美元出资外，还由合作企业作担保向中国的外资金融机构贷款50万美元作为其出资；中方合作者可用场地使用权、房屋及辅助设施出资75万美元。 　　如果中方A和法国B成立一个中外合资的企业，B在向银行贷款的时候，由合作企业甲提供担保，站在B的角度不能用甲或A的担保，这是不符合规定的，B向银行贷款的时候只能以B自己的名义，如果贷款100万美元，它以C作担保是可以的。如果100万美元每年的利息是80万人民币，在计算所得税应纳税额的时候，资本的利息是不能在税前扣除的。 　　西方公司可与中方合作者在合作企业合同中规定：西方公司在合作企业正式投产之后的头5年分别先行回收投资，每年先行回收投资的支出部分可计入合作企业当年的成本；合作企业的税后利润以各占50%的方式分配；在合作期限届满时，合作企业的全部固定资产归中国合作者所有，但中国合作者应按其残余价值的30%给予西方公司适当的补偿。 　　要求： 　　根据上述各点，请分别回答以下问题： 　　（1）西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例、西方公司的第一期出资的数额、拟建立的组织机构是否符合有关规定？并说明理由。 　　（2）西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式、利润分配比例、约定先行回收投资的办法以及合作期限届满后的全部固定资产的处理方式是否符合有关规定？并说明理由。 　　【案例2答案】 　　（1）西方公司拟在中国上海与中方合营者共同举办的合营企业的投资总额与注册资本的比例符合国家有关规定。因为，根据有关规定，投资总额在1000万美元以上至3000万（含3000万）美元的，注册资本至少应占投资总额的2/5，该合营企业的注册资本达到其投资总额的2/5。 　　（2）西方公司的第一期出资的数额不符合有关规定。因为，根据有关规定，合营各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15%，按西方公司认缴的出资额计算，其第一期出资应不低于108万美元。 　　（3）拟设立的合营企业的组织形式不符合有关规定。因为，根据有关规定，合营企业的组织机构应为董事会和经营管理机构，并且董事会是合营企业的最高权力机构，合营企业无须设立股东会和监事会。 　　（4）西方公司拟在中国北京与中方合作者共同举办的合作企业的出资方式有不符合规定之处。因为，根据有关规定，合作企业的任何一方都不得由合作企业为其出资作担保，西方公司由合作企业担保向中国的外资金融机构贷款50万美元作为其出资，违反了有关规定。 　　（5）合作各方有关利润分配比例的约定符合有关规定。因为，依照有关规定，合作企业的合作各方可以自行约定利润分配比例。 　　（6）西方公司拟约定每年先行回收投资的支出部分计入合作企业当年成本不符有关规定。因为，根据有关规定，外国合作者只有在合作企业的亏损弥补之后，才能先行回收投资，这表明，合作企业只能以其利润用于先行回收投资，因此，先行回收投资不能计入合作企业的成本。 　　（7）西方公司拟约定合作期限届满时的全部固定资产的处理方式不符合有关规定。因为，根据有关规定，凡是外方合作者在合作期内先行回收投资的，应约定在合作期限届满时，合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有，因此，西方公司拟约定在合作期限届满时中国合作者应按固定资产残余价值的30%给予其补偿，不符合有关规定。 　　总结： 　　合营企业： 　　1.投资总额与注册资本的关系 　　2.如果注册资本是已知的，①那么外方出资总额不能低于注册资本的25%；②掌握分期出资的总期限。 　　3.合营企业的组织形式只能是有限责任公司，组织机构中不能设立股东会也不能设立监事会。 　　4.出资期限，①普通出资期限，如果是一次性交清的，从执照签发之日起不能超过6个月；如果是分期，第一次出资在3个月内不能低于各自的15%，总期限取决于注册资本的大小。例如注册资本从100万到300万之间的不能超过2年，300万到1000万之间的不能超过3年。②特殊出资期限，主要是指收购价款的支付期限，如果是一次付清的，从执照签发之日起，不能超过3个月；如果是分期，需要经过审批，之后，前6个月支付的比例不能低于60%，总期限不管收购价款的大小都不能超过1年。 　　5.在出资时如果有一方不同步出资，就按实际出资比例分配损益。 　　6.对于控股的投资者取得决策权时间是认缴的资金全部到位之后才能取得。 　　7.当出资对外转让时①必须经过合营他方同意，②经过审批机构的审批。 　　8.在成立中外合资企业，一般可以不约定经营期限，但某些特殊的行业必须约定经营期限。 　　9.董事会，①董事的任期是4年，②董事长产生方式不管是选举还是协商，一方担任董事长的，他方必须担任副董事长；③董事会通过决议的，必须经出度会议的董事一致通过方可做出决定，共有四条，例如增减注册资本，合并、分立。 　　合作企业： 　　1.投资总额和注册资本的关系 　　2.出资方式，①如果投资人以设备或其他财产出资时，只能是拥有所有权，不能设立担保物权，抵押权。②向银行贷款时，不能用合作企业或者合作他方的财产为其出资提供担保。 　　3. 出资期限，①普通出资期限，如果是一次性缴清的，从营业执照签发之日起不能超过6个月；如果分期缴付出资的，第一次出资不得低于各自认缴出资额的15%，并且在3个月内缴清，总期限取决于注册资本的大小。投资总额决定注册资本，注册资本决定出资总期限。 　　4.中外合作企业是契约式企业。 　　5.组织形式，如果取得法人资格的，它的组织形式只能是有限责任公司，组织机构中不能设立股东会和监事会。 　　6.董事会，董事会的特别决议内容，例如增减注册资本，变更组织形式的时候，必须经出席会议的董事一致通过方可作出决定。资产抵押属于特别决议。 　　7.外方投资者可以先行回收投资，法定条件：一是合作期满后，合作企业的合部固定资产无偿归中方所有；二是如果在税前回收投资，必须经过财政税务机关的审查批准；三是如果合作企业出现亏损时，必须先弥补亏损，弥补亏损后才能先行回收投资。 第五章　企业破产法律制度 一、计算题 　　某国有企业被人民法院依法宣告破产。4月5日，清算组查明：该企业在宣告破产时经营管理的全部财产价值为250万元，其中已作为银行贷款等值担保物的财产价值为60万元。债权人甲的破产债权为56万元，其他债权人的破产债权合计为110万元。由于清算组决定解除该企业与乙所签的一份合同，给乙造成了84万元的经济损失。该企业欠发职工工资55万元，欠交税金35万元。4月10日，清算组又查明：在人民法院受理该企业破产案件前3个月内，该企业无偿转让作价为80万元的财产，遂向人民法院申请予以撤销，追回财产。4月25日，该财产已全部追回。 　　该企业破产费用共计30万元。 　　要求： 　　（1）计算该企业的破产财产的数额。 　　（2）计算该企业的破产债权的数额。 　　（3）计算该企业可用于清偿债权的破产财产的数额。 　　（4）计算甲能获得清偿的数额。 　　（答案中的金额单位用万元表示） 　　（2001年） 　　【答案】 　　（1）该企业的破产财产为：250-60+80=270（万元） 　　（2）该企业的破产债权为：56+110+84=250（万元） 　　（3）该企业可用于清偿债权的破产财产为：270-30-55-35=150(万元) 　　（4）甲可获得的清偿额为：150/250×56=33.6（万元） 　　二、简答题 　　某国有企业被人民法院宣告破产，有关清算情况如下：企业资产总额400万元，其中：已作为债务担保的厂房可变现价值90万元，该厂房所担保的债务金额60万元。企业负债总额800万元，其中：应交税金5万，应付职工工资15万元，应缴行政罚款1万元。 　　要求： 　　根据上述事实及企业破产法律制度的规定，简要回答该企业的破产财产是多少？应如何对破产财产进行分配？ 　　【答案】 　　（1）该企业的破产财产为340万元。（1.5分） 　　（2）破产财产在优先拨付破产费用[或：清算费用]后，（0.5分），应首先支付所欠职工工资15万元（1分）；其次支付税款5万元（1分）；最后，再按照同一比例支付其他破产债权[或：再支付其他破产债权]。（1分）。 　　【解析】（1）资产总额400万元中包括90万元的厂房，由于该厂房担保的债务仅为60万元，因此，破产财产=400-60=340万元。（2）行政罚款1万元不属于破产债权。 　　三、综合题 　　【案例1】 　　荣昌针织总厂（以下简称"荣昌厂"）始建于50年代初期，属地方国有企业，因经营管理不善，长期亏损，已严重不能清偿到期债务。1996年9月1日，该厂向人民法院提出了破产申请，人民法院受理此案后，依照法定程序，于1996年12月20日宣布荣昌厂破产，并于同年12月25日成立了清算组接管荣昌厂。随后，清算组对荣昌厂的财产进行了清理，有关清理情况如下： 　　（1）荣昌厂资产总额为6000万元（变现价值），其中：流动资产1000万元，长期投资800万元，固定资产4000万元，其他资产200万元；负债总额为12000万元，其中：流动负债11000万元，长期负债1000万元。 　　（2）荣昌厂流动负债的具体情况为： 　　应付职工工资及劳动保险费用200万元，应交税金500万元； 　　②短期借款4200万元。其中：1995年10月5日，以荣昌厂厂房A、机器设备作抵押，向中国建设银行荣昌支行共贷款2200万元；1996年2月1日向中国工商银行荣昌支行信用贷款2000万元。 　　③应付账款3100