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2o08年 6月 第 25卷 第 2期(第 64期 ) 吕梁教育学院学报 Journal of LvLiang Education Institute Dec．2oo8 Vo1．25 No．1(sum No．64) 论正当防卫 高金凤 (吕梁市技工学校，山西 吕梁 033000) 【摘 要】正当防卫是法律赋予公民维护其正当权益免受不 法侵害的权利。如何合理正确地行使这项权利既是一个重大 的刑法理论问题，又是一个现实的刑法实践问题。本文就如 何理解其适用条件谈谈自已的看法。 I关键词】正当防卫；条件；理解 【中圈分类号]D920．05 【文献标识码】A 【文章编号】1672—2086(2o08)02-031-02 所谓正当防卫是指为了使国家、公共利益、本 人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行 的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法 侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。 正当防卫是将本来应由法律保护的利益在法力所 不能及的紧急情况下，赋予公民奋起自卫的一项正 当权利，它本身意味着对国家刑法权的一种补充。这 种权利不是随时都可以行使的，如果行使不当，或者 滥用这种权利，不但达不到正当防卫的目的，反而可 能对他人造成不应有的损害，危害社会构成犯罪。对 于正当防卫如何鉴定，谈谈我的一些看法。 一 、正当防卫的起因 正当防卫是针对不法侵害行为的。所谓不法侵 害行为是对法律所保护的国家、公共利益、本人或 者他人的人身、财产和其他权利的侵害行为。既包 括犯罪行为也包括一般违法行为，但这种违法行为 通常是指具有紧迫感、带有暴力性、破坏性的，能够 给客体造成严重损害的行为，而对合法行为不能实 施防卫。例如：公民依法扭送正在实施犯罪的人犯； 执法人员依法拘捕人犯，人犯或第三者均不得以人 身“受到侵害”而实行正当防卫，而且不法侵害行为 通常是人的不法行为。 二、正当防卫的时间条件 正当防卫必须是针对实际存在而又正在进行 的不法侵害实行。这个内容包含三层含义：1、不法侵 害必须是实际上存在的，而不是凭主观想象或主观 推测的。如果把实际上不存在的不法侵害凭想象推 测，误认为不法侵害存在，错误地实行所谓的正当防 卫，这叫假象防卫。假想防卫给别人造成损害的当事 人应当承担相关的责任。2、不法侵害行为必须是正 在进行的，而不是尚未开始或已经结束的。对不法侵 害行为实施以前或者结束以后，实施所谓的正当防 卫称之为防卫不适时，根据防卫不适时发生的时间， 我们将其分为两种形式：一是在不法侵害尚处于预 备阶段或者犯意表示阶段，对于合法权益的威胁并 未达到现实危险状态时，就对其采取某种损害权益 化管理。 4、建立现金管理日常监督，确保现金管 理制度长期有效发挥作用。财政、监察、审计等部门 要加强对各行政事业单位现金管理情况的日常监 督，不定期对各单位现金管理的情况进行检查，对未 严格执行现金管理制度的单位和有关责任人进行严 格处罚，以确保现金管理制度的长期、有效执行。 5、应用推广公务卡从源头防治腐败。公务卡改 革是公共财政管理制度的一种创新，在公务支出中 用公务卡替代现金结算，减少了现金的使用，可以克 服传统的现金支付方式下存在的问题，有利于财政 部门有效监控支付的真实性和性，对于提高政 府支出透明度、加强惩防体系建设具有重要意义。 【收稿日期1 2008--4—26 怍者简介】高金凤(1970一)，女，山西临县人 ，吕梁市技工学校讲师。 · 31· 的行为，即事先防卫；二是在不法侵害已经结束的情 况下，对侵害人的某种权益进行打击的行为，即事后 防卫。对于不适时的防卫，无论是事先防卫还是事后 防卫，如果构成犯罪的，都应当追究刑事责任。 三、正当防卫的目的条件 防卫必须是为了保护合法权益免受不法侵害。 防卫人实行防卫的目的必须是为了使国家、公共利 益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正 在进行的不法侵害，主观上具有正义性，这是正当防 卫成立的首要条件，也是刑法规定正当防卫不负刑 事责任的重要根据。如：甲、乙两人因琐事发生口 角，甲怀恨在心，一天，乙独自回家，途中被甲等三 人拦住，上来就是一阵拳打脚踢。乙被打，急欲脱 身，在甲挥拳向其打来时，朝甲猛力反击一拳，转身 逃走。甲被打后立即倒地，经医疗诊断为右侧第四 根肋骨骨折，住院治疗半个月，前后共用去医疗费 2000元。甲出院后要求乙赔偿其医疗费，乙拒绝赔 偿。此案中乙的行为即属正当防卫。但防卫如果是 出于侵害他人的非正义目的，或出于保护其非法利 益或惩罚犯罪的目的，那么这种防卫不属于正当防 卫。这有以下几种情况：1、相互斗殴的场合，没有侵害 者和被侵害者之别，双方均有侵害对方的意图，也都 有侵害对方的行为，因此任何一方都无权实行正当 防卫。2、为了保护非法利益而实施的防卫。在这种情 况下，行为人不具有防卫意图，也就是说他不是在保 护合法权益的支配下实施的防卫 因而其防卫不具 有正当性，不能认定是正当防卫。3、防卫挑拨。在防 卫挑拨中，虽然存在一定的不法侵害，挑拨人也实行 了所谓的正当防卫，在形式上符合正当防卫的客观 条件，但由于该不法侵害是挑拨人通过挑拨而故意 诱发的，所以在主观上有故意犯罪意图而没有防卫 意图，所以这种所谓的正当防卫行为属于犯罪故意。 四、正当防卫的对象条件 正当防卫必须是针对不法侵害人本人实行，不 能对没有参与侵害的其他人实行。实行正当防卫，目 的是为了排除和制止不法侵害，保护合法权益，而不 法侵害的行为只能来自侵害者。至于不法侵害者是 否达到法定刑事责任年龄，是否具有刑事责任能力， 并不影响正当防卫的成立。对于未成年人以及精神 病人实施的不法侵害，只要具有紧迫性，不管事前是 否知道其为未达法定刑事责任年龄或者无刑事责 任能力人，都可以对其进行防卫反击，但在防卫手段 上应有所节制。 五、正当防卫的限度条件 · 32 · 正当防卫行为不能明显超过必要的限度造成 重大损害。防卫行为的目的是为了排除和制止不法 侵害，因此，在防卫过程中所使用的手段和强度不能 明显超过必要的限度造成重大伤害。如果防卫明显 超过必要限度造成重大损害的，属于防卫过当，如何 区分正当防卫和防卫过当，有以下三种观点：1基本 相适用说。认为所谓正当防卫的必要限度，就是防卫 行为与不法侵害行为在性质、手段、强度和后果上 要基本相适应。2需要说。认为所谓正当防卫的必要 限度，就是防卫者制止不法侵害所必须的限度，只要 所造成的损害是制止不法侵害所必须，那么，即使防 卫在强度、后果等方面超过对方可能造成的侵害，也 不能认为是超出了正当防卫的必要限。3相当说。认 为正当防卫的必要限度在原则上应以制止不法侵 害所必须为，同时要求防卫行为与不法侵害行 为在手段、强度等方面，不存在过于悬殊的差异。我 个人认为确定正当防卫是否超出限度，应结合以下 四点考虑：(1)能用较缓和的手段制止不法侵害时， 就不允许用激烈、超强度的手段进行防卫。(2)为了 避免较轻的不法侵害，不允许造成严重的损害结果。 (3)对于没有明显立即危及人身安全或重大财产安 全的不法侵害行为，不允许采用激烈的重伤、杀害手 段进行防卫。(4)采取措施制止不法侵害后，不允许 对不法侵害人继续加害等。 通过对正当防卫条件的，可以看出法律对 公民实施正当防卫是有严格的条件的。当公民的合 法权益遭到不法侵害时，如果所做的防卫符合正当 防卫的条件则属正当防卫，即使给不法侵害人造成 一 定的损害也不需要承担损害责任。如果所做的防 卫不符合以上条件，则不属于正当防卫，假使给不法 侵害人造成损害就要承担法律责任。这就要求防卫 限度和不法损害相当。然而，在很多时候，被侵害人 在遭到不法侵害时，很难做出准确的防卫限度的判 断，这就很可能影响到被害人的正当防卫。从而在防 卫时顾虑重重、缩手缩脚。再加上在多数情况下被 害人是处于明显劣势的，所以很难保证防卫人的防 卫行为就一定能达到有效的防卫效果。这势必会给 被害人带来严重的损害后果，而使不法侵害人的目 的达到。为了有效地惩罚犯罪，保证人民的民主权 利，保障人民群众勇于同犯罪行为做斗争，进一步树 立、加强社会道德风尚，对一些紧迫的、可能会造成 重大损害的不法侵害行为法律又规定了无限防卫 权，有时也称特别防卫。是指公民在某些特定情况下 所实施的正当防卫行为没有必要的限制，对其防卫 2o08年 6月 第 25卷 第 2期(第 64期 ) 吕粱教育学院学报 Joumal of LvLiang Education Institute Dec．2008 Vo1．25 No．1(sum No．64) 清爽型酸枣啤酒的研制 赵建英。李艳芳 (吕梁高等专科学校生命科学系，山西 离石 033000) 【摘 要】酸枣果汁啤酒的生产工艺。制得的酸枣啤酒色泽透 明、泡沫丰富、洁白细腻、持久性好，有明显的酸枣果风味和 啤酒酒花香味、二氧化碳气量足，清香爽口，既有啤酒的特 点，又有酸枣的果味。 【关键词】酸枣；啤酒；发酵；生产工艺 【申图分类号1 TS262．5 [文献标识码1 B 【文章编号]1672-2086(2008)02-033—03 啤酒是以大麦芽为主要原料，以非发芽谷物为 辅料，添加酒花，经酵母发酵产生酒精等各种风味 物质，有独特风味的饮料酒。因其酒精度低且营养 价值丰富，富含多种氨基酸、低聚糖和各种维生素， 深受人们的喜爱。但也有许多人因不能适应啤酒特 有的微苦味，从而限制了啤酒的发展。酸枣啤酒是 以啤酒、酸枣为基础，采用啤酒酿造工艺酿制成的 一 种果啤，其色泽透明、泡沫洁白细腻，既有酸枣的 风味，又有啤酒酒花香味，口味清爽、纯正，氨基酸 种类丰富，是一种新型的营养饮料酒。 1酸枣简介 酸枣也叫山枣，原产我国，古时称之为棘。多分 布于我国北方，耐旱、耐瘠、耐涝，适应性相当强，一 般生长在荒山野岭处。其果皮红至深红，皮厚肉薄 核大，味酸至酸甜，营养丰富，新鲜的酸枣中含有大 量的维生素 c，其含量是红枣的2—3倍、柑橘的 20—30倍，在人体中的利用率可达到86．3％，是所有 水果中的佼佼者，有很高的食疗价值和药用价值。 1．1酸枣的营养成分 酸枣含有大量的维生素、氨基酸、碳水化合物、 矿物质、蛋白质、有机酸、色素和芳香物质。其主要 的化学成分见表 1。 1．2酸枣的食疗价值和药用价值 中医典籍《神农本草经》中很早就有记载，酸枣 可以“安五脏，轻身延年”。具有很大的药用价值，可 以起到养肝、宁心、安神、敛汗的作用。医学上常用 它来治疗神经衰弱、心烦失眠、多梦、盗汗、易惊等 病。同时，又能达到一定的滋补强壮效果。 近年来，英国学者在对虚弱症患者的观察中发 现，凡是连续按时吃酸枣的，其康复速度比单纯服 用多种维生素类的快6倍以上。因此，酸枣被证明 具有防病抗衰老与养颜益寿的作用。常喝酸枣汁则 可以益气健脾，能改善面色不容、皮肤干枯、形体消 瘦、面目浮肿等症状。此外，酸枣中含有大量维生素 E，可以促进血液循环和组织生长，使皮肤与毛发具 有光泽，让面部皱纹舒展。 的行为后果均不负刑事责任。具体规定：“对正在进 行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及 人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害 人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任”。 综上所述，笔者认为，只有正确了解正当防卫的 概念、特征，明确正当防卫成立的条件和其它行为的 区别，正确掌握正当防卫使用的条件和范围，才能有 效地惩罚犯罪，保障人民的民主权利，维护社会的治 安。在不断探索、解决新问题的实践中，提高我们的 认识，为普法教育做出我们应有的贡献。 参考文献 1陈兴良·正当防卫论[M]中国人民大学出版社，1987年 2孙国祥·刑法学[M]科学出版社 3王作富·中国刑法研究[M]中国人民大学出版社，1988年 【收稿 日期】2008—5—9 【作者简介】赵建英(1972一)，女，吕梁高等专科学校生命科学系，硕士。 · 33·