钱律师解读新《婚姻法》第17条

钱律师解读新《婚姻法》第17条 钱律师解读新《婚姻法》第17条:夫妻共同财产 发布: 2011-03-09 | 来源:上海离婚律师网 | 作者:admin | 查看: 102 次 【《婚姻法》法条】 《婚姻法》 第三章 家庭关系 第17条 夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有: (一)工资、奖金;(二)生产、经营的收益;(三)知识产权的收益;(四)继承或赠与所得的财产，但本法第十八条第三项规定的除外;(五)其他应当归共同所有的财产。夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权。 【钱元春律师权威解读】 一、其他应当归共同所有的财产: 对于本条规定的“其他应当归共同所有的财产”，是根据最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问的若干具体意见》的规定进行认定，但与《婚姻法》第十七、十八条规定有抵触的除外。其他应当归共同所有的财产”主要有: (一)一方以个人财产投资取得的收益;(钱元春律师注:受益与本钱要相区别。) (二)男女双方实际取得或者应当取得的住房补贴、住房公积金; (三)男女双方实际取得或者应当取得的养老保险金、破产安置补偿费。(钱元春律师注:上海高院目前对养老金不认为是夫妻共同财产。) (四)夫妻一方婚前财产在婚后所生的孳息。如夫妻一方的婚前存款，在婚姻关系存续期间所得到的利息，就应归夫妻双方所有，而不是归原财产所有者个人所有。再如夫妻一方婚前所有的房屋，婚后出租所得的租金，应是夫妻共同财产。 (五)婚后双方对婚前一方所有的房屋进行修缮、装修、原拆原建，未变更产权的，房屋仍归产权人所有，增值部分应为夫妻共有;进行过扩建的，扩建部分的房屋应按夫妻共同财产处理。 二、工资、奖金: 这里的“工资、奖金”应作广义的理解，泛指工资性收入，目前我国职工的基本工资只是个人收入的一部分，在基本工资之外，还有各种形式的补贴、奖金、福利等，甚至还存在着一定范围的实物分配，这些共同构成了职工的个人收入，当然，在一些现代企业或外资企业中，也存在着一定比例的高工资、高收入，甚至年薪、股份期权等，这些收入都属于工资性收入，属于夫妻共同财产的范围。 三、生产、经营的收益: 如果说工资、奖金属于夫妻的劳动所得，那么，从事生产、经营的收益，既包括劳动所得，也包括大量的资本性收入。这里的“生产、经营收益”，既包括农民的生产劳动收入，也包括工业、服务业、信息业等行业的生产、经营收益。随着市场经济的发展，有越来越多的人买卖股票和债券，投资于公司、企业经营，还有不少人依靠自己的资本或筹资兴办公司、企业，这些人成为大量资本的拥有者，经营收益丰厚。这些经营收益也属于夫妻共同财产。 (一)婚前金融债券财产的受益 如果 双方对婚前财产的归属没有约定的，该财产不因婚姻关系的存续或因财产存在形态的变化而转化为夫妻共同财产。但在婚姻关系存续期间，一方以个人财产投资取得的收益属于夫妻共同财产。该投资收益包括: (1)一方用婚前财产投资而成为有限责任公司股东或持有股票、债券、证券投资基金份额等有价证券，在婚姻关系存续期间取得的红利或利息; (2)一方将婚前财产存入金融机构或出租给他人，在婚姻关系存续期间产生的利息或租金; (3)一方在婚姻关系存续期间因转让其个人的所有的股份、有价证券等投资性资产而取得的增值部分; (4)一方用婚前财产在婚姻关系存续期间进行其他生产、经营活动而取得的增值部分。 (二)企业权益分割 一方以夫妻共同财产与他人合伙经营或者投资成立有限责任公司等企业的，在合伙企业或有限责任公司未经依法清算前，另一方不得请求直接分割企业的财产。企业权益的分割应当由双方协商，协商不成，另一方又不愿意参与经营的，人民法院可依附当事人的申请委托评估机构对投资权益的价值进行评估，取得投资权益的一方应给予另一方相当于投资权益一半价值的补偿。如果协商一致，按照下列方式处理: 1. 投资成立合伙企业的，可将夫妻财产份额全部处理给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。如果当夫妻双方协商一致，将其合伙企业中的财产份额全部或者部分转让给对方(非合伙让你)时，按以下情形分别处理: (1)其他合伙人一致同意的，该配偶依法取得合伙人地位; (2)其他合伙人不同意转让，在同等条件下行使优先受让权的，可以对转让所得的财产进行分割; (3)其他合伙人不同意转让，也不行使优先受让权，但同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，可以对退还的财产进行分割; (4)其他合伙人既不同意转让，也不行使优先受让权，又不同意该合伙人退伙或者退还部分财产份额的，视为全体合伙人同意转让，该配偶依法取得合伙人地位。 2. 投资成立有限责任公司的，可将夫妻全都股份处理给经营一方所有，并由经营一方对另一方折价补偿。也可以在全体股东过半数同意及受让一方具备规定的股东条件的 前提下，由经营一方向另一方直接转让一半股份，受让方成为公司股东。 如果夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。 用于证明前款规定的过半数股东同意的证据，可以是股东会决议，也可以是当事人通过其他合法途径取得的股东的书面声明材料。 3. 以夫妻一方的名义投资购买上市公司股票的，人民法院可调解或判决双方各占一半份额。 4. 投资购买未上市的股份有限公司发行的内部股权的，应将全部股权处理给原持股人所有，由原持股人折价补偿给另一方。 5.夫妻以一方名义投资设立独资企业的，人民法院分割夫妻在该独资企业中的共同财产时，应当按照以下情形分别处理: (1)一方主张经营该企业的，对企业资产进行评估后，由取得企业一方给予另一方相应的补偿; (2)双方均主张经营该企业的，在双方竞价基础上，由取得企业的一方给予另一方相应的补偿; (3)双方均不愿意经营该企业的，按照《中华人民共和国个人独资企业法》等有关规定办理。 夫妻离婚时，属于夫妻共同财产的生产资料或者私营企业，可分给有经营条件和能力的一方。分得该生产资料或私营企业的一方对另一方应给予相当于该财产或企业一半价值的补偿。 【注】 1.因企业财务管理混乱、会计账册不全以及企业经营者拒不提供财务信息等原因导致投 资权益无法估价的，人民法院可以根据税务、工商机关存档的财务资料来核定其价值，也可以参照当地同行业中经营规模和收入水平相近的企业的营业收入或者利润来核定其价值。 2.婚姻关系存续期间，夫妻双方各自享有农村集体经济组织股份或者一方享有农村集体经济组织股份的，除双方另有约定外，该股份已产生的收益为夫妻共同财产，离婚时应予以分割。 3.当事人以个人财产投资于公司或企业，若基于该投资所享有的收益是在婚姻关系存续期间取得的，则对该公司或企 业生产经营产生的利润分配部分如股权分红等，依照《婚姻法》第十七条第(二)项的规定，应为夫妻双方共同所有; 4.夫妻双方分割共同财产中的股票、债券、投资基金份额等有价证券以及未上市股份有限公司股份时，协商不成或者按市价分配有困难的，人民法院可以根据数量按比例分配。 四、知识产权的收益; 知识产权是人们对于自己的智力活动创造的成果和经营管理活动中的标记、信誉依法享有的权利，包括著作权、邻接权、商标权、商号权、商业秘密权、专利权、发明权、发现权以及其他科技成果权。知识产权是人身权与财产权的结合，其中的财产权是指知识产权人依法享有利用其知识产权获取经济利益的权利。知识产权是一种新型的民事权利，是一种有别于财产所有权的无形财产权。婚姻法第17条关于“夫妻在婚姻关系存续期间所得的下列财产，归夫妻共同所有”的规定中，“夫妻共同所有”的只是有形财产权利，不包括知识产权。对于婚后夫妻一方取得的知识产权是否属于夫妻共同财产，应把握以下要点: 知识产权中的人身权只归知识产权人专有，不因婚姻关系而发生共有。 知识产权中的财产权应根据期待权(期待利益)与既得权(既得利益)的理论及有关法律规定来解决。在婚姻关系存续期间，夫妻一方就其知识产品尚未与他人订立使用或转让，也未自己使用或实施，该项知识产权的经济利益只是一种期待利益，知识产权中的获得报酬权也只是期待权，该项财产权利不能归夫妻共有;如作为知识产权人的夫妻一方已与他人签 订了使用合同，无论知识产权人是否已实际得到报酬，该报酬即为既得利益，应属夫妻共同财产之列，归夫妻共有。所以，婚姻法第17条第3项只规定“知识产权的收益”为夫妻共同财产，知识产权本身仍属于取得知识产权的一方专有。 知识产权的收益是指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的财产性收 益。比如著作权人许可他人出版、发行、演、出租、展览、放映、改编自己的作品所获得的报酬;专利权人转让专利权或许可他人使用其专利所获得的报酬;商标权人转让商标权或者许可他人使用其注册商标所取得的报酬等。 指婚姻关系存续期间，实际取得或者已经明确可以取得的知识产权财产性收益。婚前写作，婚后取得的稿费不属于夫妻共同财产。婚后写作完成，并交付出版，离婚后拿到稿费，属于夫妻共同财产。 五、继承或赠与所得的财产: 因继承或赠与所得的财产，但遗嘱或赠与合同中确定只归夫或妻一方的财产除外。所谓赠与，是指赠与人将自己的财产无偿的给与受赠人，受赠人表示接受该赠与的行为。其中转让财产的一方为赠与人，接受财产的一方为受赠人。因赠与合同是诺成合同，只要双方当事人意思表示一致，赠与合同即成立，依法成立的赠与合同自成立时生效。登记后，举行结婚仪式前该财产已经购置，父母与子女间已达成了赠与的意思表示，赠与合同在举行结婚仪式并共同生活之前已经成立并生效，该财产的赠与人和受赠人已非常明确，即自己的子女是受赠人。结婚后该财产才会随女方陪嫁到男方，双方购置的财产才会合二为一，双方共同占有、使用。因此不管是从法理、情理还是从父母的本意出发，该类财产应认定为父母对自己子女的个人赠与。 婚后一方接受继承所得的财产，是指依据继承法的规定所继承的遗产，遗产包括公民个人的财产所有权、与所有权有关的财产权、债权、知识产权中的财产权等，因此因继承所得的财产也不以所有权为限。此类财产的取得纯粹系基于夫妻一方与被继承人间的亲属关系而依法享有的继承权，与其婚姻关系无关。作为一种财产权的继受取得方式，应当尊重原财产 所有人即被继承人的意志，不应一律作为夫妻共同财产。 修正后的婚姻法第17条第4项、第18条第3项将婚后一方继承所得的财产分为两种情形:如果遗嘱中确定只归夫或妻一方的，即属于夫妻一方的个人财产;否则，婚后一方继承所得的财产仍属于夫妻共同财产。由此，这类财产是否属于夫妻共同财产，应区分情形，分别对待: 一方婚后通过法定继承方式所继承的财产，因不可能具有第18条第3项所规定的条件，因而全都属于共同财产。 一方婚后通过遗嘱继承所得的财产，如果立遗嘱人(被继承人)在遗嘱中明确指明只归夫或妻一方所有，即应属于接受继承的夫或妻一方的个人财产。 一方婚后通过遗嘱继承所得的财产，如果立遗嘱人(被继承人)在遗嘱中没有明确指明只归夫或妻一方所有的，夫妻双方又未对此项财产约定归一方所有，则仍然属于夫妻共同财产。 六、夫妻房产 (一)如果一方婚前以个人财产购买房屋并按揭贷款，房屋预售合同的买受人为该方且产权证登记在该方名下的，该房屋属于其个人财产。即使 另一方婚后参与清偿贷款，不改变该房屋为个人财产的性质，但对以夫妻共同财产或另一方个人财产清偿的贷款部分，离婚时取得房屋所有权的一方应对另一方给予合理的补偿。双方就补偿问题达不成协议的，可以参照该房屋的市场价值，按另一方的出资比例(以夫妻共同财产偿还的贷款部分，各占一半出资额)计算一方应支付给另一方的补偿数额。 (二)如果一方婚前购买的房屋，产权证登记在一方名下，但另一方有证据证明该房屋是在双方认可所购房屋为共同所有的前提下共同出资购买，仅是名义上登记在一方名下的，该房屋应认定为夫妻共同财产。该房屋在离婚时应按夫妻共同财产进行分割，其按揭贷款债务为夫妻共同债务。 (三)夫妻一方婚前出资购置房屋，权利登记在双方名下的，为夫妻双方共有财产。如 未约定按份共有，可认定共同共有，但在离婚分割该房产时，出资一方可适当多分。 (四)夫妻一方以婚前存款等财产在婚后购置的房屋或者其他财产，不属于夫妻共同财产。婚前财产在婚后的形式转化，不影响该财产的性质。如果对方没有出资，则不能主张享有房屋的份额。同样，婚前其他财产的形式转化，也不影响其作为婚前财产的性质。另外，婚前财产产生孳息，如婚前存款的利息等财产，也属于婚前财产。 (五)夫妻双方婚后共同出资购买的产权房，无论登记为夫妻双方或一方，均为夫妻共同财产。若产权登记中有子女，则为夫妻双方与子女共同所有。在户权登记中末约定按份共有的，应认定共同共有。 (六)夫妻双方婚后共同出资购买的产权房，产权人只登记为子女一人的房屋，依然妻双方与子女共同所有。但鉴于未成年子女未出资，也不承担还贷义务，在处理房产权利时可适当调整子女所得的比例。但是，对于因房屋产生的债务，应由夫妻负责偿还。 (七)当事人将属于个人所有的房屋出租，因对房屋这类重大生活资料，基本上是由夫妻双方共同进行经营管理，包括维 护、修缮，所取得的租金事实上是一种夫妻共同经营后的收入，因此，婚姻关系存续期间所得的租金一般认定为共同所有。 但若房屋所有人有证据证明事实上房屋出租的经营管理仅由一方进行，则婚姻存续期间的租金收益应归房产所有人个人所有 (八)当事人结婚前，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对自己子女的个人赠与，但父母明确表示赠与双方的除外。当事人结婚后，父母为双方购置房屋出资的，该出资应当认定为对夫妻双方的赠与，但父母明确表示(登记在自己子女名下也是一种明示)赠与一方的除外。 【注】离婚房产分割方式 在离婚案件中，处理共同房产的方法有多种: 第一种方法是一方主张房屋所有权的，由评估机构按市场价格对房屋作出评估，取得房屋所有权的一方应当给予另一方相应的补偿; 第二种方法是双方均不主张房屋所有权的，当事人自己或者申请法院拍卖房屋，就所得价款进行分割。 第三种方法是房产仍由双方共有，一方居住使用，另一方得适当补偿款。 在处理第一种方法时，如何确定哪方得房，则又有三种方法:一种是由双方协商确定;第二种方法是由双方竞价，则价高者得房;第三种方法是由法院判决确定。在处理共有房产时，当事人提出采用竞价方法确定房产权利归属，若符合下列条件的，可予准许:(1)双方同意竞价;(2)双方经济、住房等条件基本相同。 七、涉港澳台财产 人民法院在审理涉港澳的离婚案件时，对一方在港澳的动产和不动产，只要能证明属于夫妻共同财产的，应与内地的夫妻共同财产合并处理。 在对港澳的财产和内地的财产合并处理时，可将港澳的财产分给港澳一方，由其向内地一方作适当的金钱补偿;或者扣减港澳一方在内地财产的应得份额，将内地的财产全部或部分分给内地一方。 如判决子女由内地的一方抚养，可将港澳一方应分得的在内地的财产份额折抵抚育费用，直接处理给内地一方所有。 八、 婚姻法第十七条关于“夫或妻对夫妻共同所有的财产，有平等的处理权”的规定，应当理解为: (一)夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。 (二)夫或妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或 不知道为由对抗善意第三人。 夫妻共同财产归夫妻共同所有，其性质是法定共同共有，因而夫妻双方对全部夫妻共同财产是平等的，不分份额的享有占有、使用、收益和处分的权利。根据婚姻法和民法通则等相关规定，夫妻对共同财产的权利包括: 夫妻双方对共同财产有平等的占有权。即夫妻二人都有权占有共同财产，这是行使使用权的前提条件。 夫妻对共同财产有平等的使用权。即夫妻任何一方均有权使用共同财产，不受他方的限制或排斥。 夫妻对共同财产享有平等的管理权和处分权。管理权是不包括处分权在内的对财产的保存、保管、维修、收益等权利。处分权是关系到所有权转移或对财产设定负担的权利，如买卖、赠与、抵押、担保等。婚姻法第17条关于夫妻对共同所有的财产，有平等的处理权的规定，大体确立了夫妻双方对共同财产的管理权和处分权的行使原则。对此应当理解为:(1)夫或妻在处理夫妻共同财产上的权利是平等的。因日常生活需要而处理夫妻共同财产的，任何一方均有权决定。(2)夫妻非因日常生活需要对夫妻共同财产做重要处理决定，夫妻双方应当平等协商，取得一致意见。他人有理由相信其为夫妻双方共同意思表示的，另一方不得以不同意或不知道为由对抗善意第三人。 九、分居期间所得的财产 分居，又称为别居，是指在不解除婚姻关系的情况下终止夫妻共同生活。它由两个要素构成:一是在客观上夫妻共同生活的废止，夫妻双方完全分开生活;二是夫妻一方或双方在主观上有分居生活的意愿，即在主观上拒绝夫妻共同生活。因而，仅有夫妻分居生活的客观事实，尚不足以构成法律意义上的分居。 我国现行法上未规定分居制度，因而只存在事实上的分居。对于夫妻分居期间各自所得的财产是否仍然适用法定夫妻共同财产制，有不同的认识。目前学界通说及有关司法解释主张夫妻虽然在事实上处于分居生活的状态，但在法律上婚姻关系仍然存续，因而分居期间一 方所得财产应认定为夫妻共同财产。最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的若干具体意见》第4条规定:“夫妻分居两地分别管理、使用的婚后所得财产，应认定为夫妻共同财产。在分割财产时，各自分别管理、使用的财产归各自所有。双方所分财产相差悬殊的，差额部分，由多得财产的一方以与差额相当的财产抵偿另一方。”修正后的婚姻法对此没有明确规定，在实践中认定夫妻分居期间取得的财产，仍得适用该条司法解释的规定。