新订公司法对并购市场的本质影响

新订公司法对并购市场的本质影响 ????? ????? 伴随中国市场经济改革的进步、升级和全球化，不容置疑，公司并购（M&A） 商业模式已经成为中国经济发展的重要引擎之一，可以预言，现在和未来的竞争 战略包括需要发挥的竞争优势如知识产权、人才、因特网等等需要借助并购的平 台得以整合和实现。从市场调整法律角度，《公司法》一直是指导企业并购重组、 规范转让行为的母法，特别是修订后并已于2006年1月1日施行的新《中华人 民共和国公司法》，它所体现出促进投资，维护股权交易，引导公司科学、高效 运营，充分保护各方当事人合法权益的立法精神，对于规范和促进并购市场具有 重大和长远的影响，其实施以来，实践明，已经对并购市场产生了良性推动效 果。 新《公司法》是与世界先进商法理念和相接轨的新法，并且在某种 程度对于现行公司法律制度进行了重要突破，体现在放宽和明确了很多对于公司 这个市场经济的主体和细胞投资、设立、股权界定、股权转让等方面的限制，同 时注重了规定的可操作性和规范性。如该法33条对“记载于股东名册的股东”和“未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人”的股权分类界定，可见，股东 的身份在工商登记变更前即可确定，这为加快并购交易和股权并购的商业动态商 业模式创新预留巨大的法律空间，价值非常可观；又如允许私募设立股份有限公 司，大幅度缩短发起股东股权流动时间，放宽回购条件，允许股份有限公司在证 券交易所之外的其他场所进行交易等制度的设计，将极大促进资本重组和合理流 动，促进交易机会的增加并提高交易频率。除此之外，新的《公司法》与新的《证 券法》及已上市公司的股权分置改革和即将出台的上市公司并购规则的相互配 合、促进，会更加活跃并购市场，将为并购交易提供有利的法规环境。更为重要 的是新《公司法》72条规定“公司章程对股权转让另有规定的，从其规定”的 私法自治，笔者认为该法条充分体现了公法和私法冲突衡平并以私法为基的 新《公司法》点睛法条。市场经济是创新和竞争经济，公法只要保证市场竞争的 规则和公平之底线即可，其他的交由市场和市场主体公司去做、去发挥、去竞争， 去通过竞争激发主体能动性和潜能最终为社会创造财富造福人类，功绩大也。此 后，我们可以看到千面不同，各有特质，各有内涵的公司，我们可以看到各有千 秋、设计精到的股权转让交易安排，诸如优先股、封闭或者开放公司、股权行权、 进入门槛、转让预约、激励股权、股权继承人选择等等并伴随商业主体的不断创 新行使进入市场的眼帘，百轲争流、万舟竞渡的市场竞争的画卷正在展开（参见 《香港条例》65条）。当然，机遇和挑战并存，对于并购市场，因为公司的内在 个性和内涵特质化、核心竞争力增加，对应之，内在的法律风险和商业风险明显 提高，这对投资者、股权购并双方、公司治理结构、投资财务法律中介也提出了 比过去高得多、专业得多的要求，的确值得我们共同努力。 不难设想，鉴于新《公司法》后，公司的个性、特征都会随公司章程的特别精心 制定而出现，这使今后并购市场的特质化更为丰富，同时由于强调自治原则，坚 1 持尊重当事人自己的安排设计，不再仅以行政管制为己任，而是着重规范公司科 学运营、提高效率，这必然本质促进并购市场的发展和提升。 豆丁致力于构建全球领先的文档发布与销售平台，面向世界范围提供便捷、安全、专业、有效的文档营销服务。包 括中国、日本、韩国、北美、欧洲等在内的豆丁全球分站，将面向全球各地的文档拥有者和代理 商提供服务，帮助他们把文档发行到世界的每一个角落。豆丁正在全球各地建立便捷、安全、高 效的支付与兑换渠道，为每一位用户提供优质的文档交易和账务服务。 2