中小企业融资难与民间借贷合法化的研究

150 《商场现代化》2010年11月（上旬刊）总第628期 经济与法 民间借贷是指公民之间、公民与法人之间、公民与其它组织之 间借贷。只要双方当事人意见表示真实即可认定有效，但利率不得 超过人民银行的相关利率。它是针对特定公众如亲戚朋友、熟 人发生的借贷行为，目的是为了某件事急需资金。但近年民间借贷 的规模越来越大，随之产生的问也越来越引人注意。 一、吴英案 2006年4月开始，才25岁吴英创办的本色集团突然在东阳横空 出世：产业涉及商贸、酒店、资本投资、建材、家纺业等。超过 3.5亿元的固定资产投资不是银行贷款，全部都来自民间高利贷。 07年吴英资金链断裂被逮捕，2009年一审被判死刑，罪名是“集 资诈骗罪”。吴英以高额利息为诱饵，先后从11人处非法集资人民 币7.7亿元，用于偿还本金、支付高额利息、购买房产、汽车及个 人挥霍等，实际集资诈骗人民币3.8亿元。吴英非法吸收存款的年 回报率至少在50%以上，部分达到100%，而央行的基本贷款年利 率是6%。那她为何不老老实实去跟银行借，资金成本也低得多？ 一方面，中小企业从银行贷款难、限制条件过多，连审批加发 放可能要一个多星期甚至更长时间，可“托熟人筹”可能都用不了 一天。“商机常常是稍纵即逝，时间就是利润，利息高一点也就认 了。”另一方面，民间闲散资本市场巨大，而中国资本市场金融投 资品种类较少，个人投资渠道单一，加之近年来银行存款利率低， 居民和部分企业大量的闲置资金急于寻求更高回报率。在民间资本 充裕的浙江，因中小企业普遍存在融资难，加上民间资本天然的逐 利性，民间借贷一直盛行，总量越来越大，形式也越来越多样，除 了担保公司、投资咨询公司，还有一些典当行、租赁公司也参与其 中，这样的金融活动，也给当地的金融市场秩序带来了挑战。 吴英案揭示出浙江等省的民营企业与地下金融之间互相依存的 合理但不合法现状，政策的模糊、监管的缺失所导致的金融秩序混 乱和社会不稳定的地下借贷体系。而民间借贷与非法集资通常很难 界定，泾渭并不分明。 二、美欧的民间金融经验 在国外，把民间借贷界定为一般的民事法律行为，靠法律、法 规进行约束，无需市场准入，同时在法律上为其定性并构筑合法的 活动平台，对其加以规范和引导：如实行登记备案制，其，规范合 同形式及内容，借贷发生法律效力等。只要具备经营条件、经 营能力、按照有关法律合法经营的金融机构就是合法的，有的国家 的政府甚至鼓励投资者在非正式市场进行投资活动。国外有许多社 区银行，规模很小，只服务街坊，一样活得有声有色。美国的金融 操作优势特别体现在民间上，12家美联储银行就是私人银行。在国 际上，民间金融早已纳入了政府法制的阳光大道，如南非规定机构 或个人只要是发放5000美元以下的贷款，不管其利率高低，只要 到管理机构登记就算合法；香港则侧重监管，任何人经注册都可以 从事放债业务，除利率不得超过规定的年息上限6厘以上之外，金 额、借贷时间和偿还方式均由借贷双方自行约定，实践证明了市场 规律的有效性。但上世纪初，美国同样出现过无序金融活动引发的 危机，“庞兹骗局”就堪称诈骗性集资的鼻祖，而几年前的Madoff 案则是花样翻新的另一种金融诈骗。 三、新36条 值得欣慰的是，国家已经意识到这个问题，加快了非公经济相 关政策的制定和落实。 2010年5月13日国务院发布了《关於鼓励和引导民间投资健康 发展的若干意见》（即“新36条”），明确和细化了民间资本占比 较低行业的放宽市场准入的政策规定,解决其准入难问题，如电力 热力、教育、卫生、社会保障和社会福利、金融业、信息产业、交 通运输、仓储和邮政业、水利、环境和公共设施管理、公共管理和 社会组织等行业和领域民间投资占比只有10%左右。 7月26日,国务院又发布了新36条《重点工作分工的通知》, 进 一步明确中央和地方政府部门在各行业落实民间投资的具体分工： 如由发改委、卫生部等部门牵头落实政策支持民间资本兴办各类医 院、医疗机构,参与公立医院转制改组；铁道部和发改委负责探索 设立铁路产业投资基金、允许民营资本参股建设运煤、城际轨道交 通等项目等。《通知》明确了多达11大类、40项工作任务,每项具 体任务多则有9个部门负责。 9月，国家发改委表示,由其负责牵头推动有关部门研究提出鼓 励民间资本进入垄断性行业和领域的具体投资措施将于近日出台, 如落实民间资本参与医疗事业、铁路建设、电信业务和进入国防科 技工业领域，推动民营企业加强自主创新和转型升级,大力发展战 略性新兴产业,积极参与国内外市场竞争。而浙江和广东率先审议 通过或已出台了地方的具体实施意见，起到了很好的效果： 1.破解民企融资困境 广东省发改委出台了民营企业投资指导目录,编制民间投资项 目指引，要大力发展小额贷款公司,支持有条件的小额贷款公司转 为村镇银行，支持民间资本参与设立新型农村金融机构。探索建立 小额贷款公司资金能否从其它渠道获得资金补充：如支持民营企业 以股权融资、项目融资、知识产权质押融资等方式筹集资金。促进 创业风险投资基金和私募股权发展基金。尽快让庞大的地下钱庄合 法化并导向民营企业,既可以缓解企业融资紧张问题,又可以化解地 下钱庄带来的金融风险。 2.引导民资重点投向 中小企业融资难与民间借贷合法化的研究 ■ 秦 唏 苏州经贸职业技术学院 ［摘 要］面对我国中小企业融资难和灰色民间借贷的现状，应尽快制定政策规范放贷机构行为，为借贷纠纷的裁决提供法律依据， 使灰色民间借贷阳光化，中小企业能够从民间资本中得到所急需的资金,民间资本也有新的理财方式。 ［关键词］ 民间借贷 融资难 监管 先行试点 151《商场现代化》2010年11月（上旬刊）总第628期 经济与法 把民间资本引向何方,直接关系到当地的产业转型升级战略。 在“新36条”的框架内,各地都提出了自己的导向重点。广东引导 民资重点进入在战略性新兴产业、文化创意和物流等现代服务业以 及民生，平衡粤东粤西区域间发展落差；浙江引导民间投资进 入现代农业和现代服务业、基础设施、公共服务、金融创新等领 域，7月浙江省首只50亿元的浙商（铁路）产业投资基金成立。山 东则引导民间资本主要投向于电力 、电信、铁路 、民航、公路运 输等公共服务领域；北京引导民间投资进入旅游、文化、体育、高 技术产业、战略性新兴产业、高端服务业等领域；而南京、宁波等 城市都鼓励参与客运专线、城际铁路、铁路支线、地方铁路及既有 线的改造建设等基础设施。 四、建议 1.加强民间借贷监管 民间借贷虽然本质上属于私人交易行为，一旦涉及不特定公众 时，就进入到社会经济的公共领域。大规模的融资活动不仅具有相 当的社会性、公共性和连锁效应，而且容易引发欺诈和各种犯罪， 甚至影响经济秩序和社会稳定，从而增加整个金融体系的风险。建 立政府监管与行业协会自律监管相结合的监管模式。设立民间借贷 监管机构：对民间借贷进行登记、对融资当事人提供法律和政策咨 询、接受公众有关投诉、调查民间借贷中的违法行为、及时发现民 间借贷中的风险；民间金融机构实施风险监管，民间金融机构要保 持比大型金融机构更高的备付金率，资本充足率不应低于10%，使 用规范合同文本；推广交易双方通过公证部门或律师公证、担保和 抵押制度，及时进行风险评级。要加强关联交易监管：民间金融机 构对持股比例超过5％的大股东的贷款应控制在其出资额的合理比 例内。要完善民间借贷的准入制度：将现存民间金融机构改造成主 要为本地区服务的社区金融机构，或允许民间资本向监管机构提供 资信、无限责任承诺与资产担保后合法取得放贷资格。民间金融行 业协会依法接受政府监管部门的指导，并负责检查规则的执行情 况、协调民间融资中出现的纠纷、为民间金融机构提供法律援助、 对违反法律和行业规范者实行自律性处罚，如在行业内通报违法事 项。但民间金融行业协会不能从事放贷交易、不能对市场交易主体 担保或承诺风险、不享有融资业务与资金的组织与管理权。 面对新的金融模式，法律和监管应及时跟进。如近年来迅猛 发展的一种P2P（个人对个人）信贷理财模式——网络借贷。它为 借贷双方提供从信息发布、资料审核到转账借款、利率计算、按期 还款的“一站式”服务。网友只需提供一系列身份验证后，就可以 在网站上发帖借钱。身份证、户口本、工作证明、生活照片、劳动 合同、固定电话账单、手机详单、工资卡最近3个月的银行流水、 营业执照、房屋租赁合同等相关证件都可以成为信用的依据， 根据提供的证明获得相应的借款额度。相比银行贷款复杂的手续， 这种交易就像网上购物一样比较自由，对借贷者和借款人而言都比 较方便。借贷者个人就可以当银行，既能够亲自挑选借款人，还能 获得较灵活、较银行高的利息，因此这一模式很受欢迎，但它的安 全性让人担心。我国法律规定：民间借贷的利息可适当高于银行利 率，但最高不得超过同期银行贷款利率的4倍，超出部分的利息法 律不予保护，而多数网络贷款利率超过这一底线。由于贷款没有抵 押，一旦借款人违约，或者网络平台运营出现问题，借贷人的投资 能否收回很难说。事实上，网络借贷就是民间借贷的网络版，但目 前，对于网络借贷的监管范围，工商、银监等部门的监管空白短期 内难以弥补。 2.让江浙广东等省先行试点再推广到全国 浙江应抓住良机做金融改革的先行省。没有民间借贷就没有温 州经济，甚至没有浙江经济。全省工业增长银行投入明显不足，靠 是就是民间资本。把部分民间金融组织转化为正规金融机构：如民 间互助借贷等形式可以发展成为基层信用合作社；企业信用借贷和 企业集资等方式的合理民间融资，可以探索制度创新形式，建立介 于民间金融与正规金融之间的金融机构；在村一级设立农民资金互 助合作社等。 现有体制内的金融机构都是“主人缺位”的，不是真正以企业 利润最大化为经营目标。而民间机构是完全市场化运作，以企业利 润最大化为经营目标，充分利用自己的优势去在市场竞争中搏斗， 这是传统金融机构所难以比拟的。因此，民间机构将对正规金融业 加快改革、提高效率、改善服务产生一定的压力和促进。而一旦 民间金融活动合法化、规模化，就会跟正规金融机构产生竞争，促 进优胜劣汰。银行也应该推进业务创新，将部分民间融资纳入正规 银行业务。充分发挥银行信用中介职能，为民间借贷的双方牵线搭 桥，最终使民间融资由地下操作变为规范的市场融资行为。如有富 余资金的企业或个人可通过银行的委托贷款业务来合法地借贷给他 人。 针对民间金融中出现的非法集资、集资诈骗等极端现象，一来 法律明确其借贷最高额、利率；二来成立的相关中介机构，可由银 监局、人民银行或当地财务公司作为其管理机构，依据管理办法条 款进行管理，对违反管理办法的移交司法机关处理。目前银行贷款 利率可以上浮，存款利率却不能上浮，只能下浮。当然，这是为了 便于监管，但若能解决存款利率市场化问题，实行存款浮动利率， 则能促使金融机构尽最大力量吸收社会闲散资金，老百姓也会更愿 意把钱放到银行去。对于民间金融究竟是人民银行监管还是银监局 监管，目前管理职能没有分得很清楚，这也是下一步需要改革的地 方。浙江广东应放手一搏，把金融业搞得像制造业一样兴旺发达。 总之，面对我国目前中小企业融资难和灰色民间借贷的现状， 应堵疏结合，尽快制定“放贷人条例”，规范放贷机构行为，为借 贷合同纠纷的裁决提供法律依据，使处在灰色地带的民间借贷阳光 化，中小企业能够从民间资本中得到所急需的资金,民间资本也有 新的理财方式。 参考文献： [1] 邰子龙:《我国民间借贷现状及其未来发展趋势》，中国市 场，2010年7月 [2] 晓 舟: 《浙江民间借贷大起底》，中国经贸聚焦，2010年9 月 [3] 耿 银:《深圳民间借贷市场红火 双方都在尖刀上跳舞》， 私人理财，2005年5月 [4] 汤正奎:《民间借贷需法律规制》，人大建设，2010年第06 期