代理意见书

代理意见书尊敬的审判员：受原告陈慧群的委托，进贤县法律援助中心指派本人作为原告陈慧群诉被告进贤县保安服务公司工伤保险待遇纠纷一案中原告陈慧群的委托代理人。代理人通过询问当事人、依法收集本案证据、参加庭审调查并发辩论意见，对本案的事实已经了解清楚。现就本案查明的事实结合相关的法律规定，发表代理意见如下：关于被告进贤县保安服务有限公司（以下简称保安公司）是否有权终止或解除陈慧群劳动关系的问，代理人认为被告保安公司无权终止或解除陈慧群的劳动关系。我国《劳动法》第42条明确规定：“劳动者有下列情形之一的，用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同：（一）.......（二）在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的；”，本案中陈慧群因工受伤并被评定为劳动能力五级，被告无权解除劳动者劳动关系。2、关于陈慧群工伤保险待遇中工资标准问题，代理人认为应按最低不低于南昌地区私营在岗职工平均工资60%的金额作为计算陈慧群工伤保险待遇中工资标准。《工伤保险》第六十四条规定：“本条例所称工资总额，是指用人单位直接支付给本单位全部职工的劳动报酬总额。本条例所称本人工资，是指工伤职工因工作遭受事故伤害或者患职业病前12个月平均月缴费工资。本人工资高于统筹地区职工平均工资300%的，按照统筹地区职工平均工资的300%计算；本人工资低于统筹地区职工平均工资60%的，按照统筹地区职工平均工资的60%计算。”同时，根据计算陈慧群工伤保险待遇时应当按江西省统计局发布的2015年南昌市在岗职工年平均工资51851元计算为其月工资不低于元/月.3、关于停工留薪期间工资及伤残津贴计算的问题，代理人认为应自原告受伤之日起12个月（2013年12月4日起至2014年12月3日）内按元/月计算停工留薪期间工资。4、鉴于原告劳动能力被评定为五级且原告选择以按月计收伤残津贴的方式享受工伤保险待遇，应自停工留薪期满之日（即2014年12月4日）起由用人单位发放劳动者伤残津贴，伤残津贴标准为元/月（按元/月*70%计算）。5、住院伙食补助费，按照《工伤保险条例》第29条之规定及《江西省省直机关差旅费管理办法》规定，用人单位应按100元/天*70%＝70元/天的标准向因工受伤劳动者发放住院伙食补助费。交通、食宿补贴费用已经按单位规定报销可不予重复计算。6、关于鉴定前住院治疗及间断时段内应否支付护理费的问题，代理人认为，根据原告伤情及治疗情况，原告确有护理必要。事实上，原告住院期间，被告亦认同原告有护理必要而派人进行护理一个月，之后由原告母亲护理，该护理需求是必要且已实际发生的，应当按照《《江西省实伤保险条例》办法》第20条之规定，按100元/天（按南昌市年平均工资51851元/年除于360天/年*70%计算）的标准计算劳动能力鉴定前护理费。7、关于一次性伤残补助金应否支付的问题，代理人认为被告应当向原告支付18个工资标准的一次性伤残补助金。根据《工伤保险条例》第36条之规定，劳动者因工受伤致五级伤残的，有权获得18个月工资作为一次性伤残补助金，并可在不解除劳动合同的前提下按月工资70%的标准领取伤残津贴。综上所述，代理人认为，被告应当一次性向原告支付一次性伤残补助金元（按元/月*18个月计算）、住院伙食补助费9100元（按100元/天*91天计算）、伤残鉴定前护理费48600元（按实际护理516天减去用人单位派员护理30天＝486天，486天*100元/天计算），以上三项合计元；并按元/月（按元/月*70%计算）的标准计算伤残津贴发放至原告退休。抵扣被告已支付的27000元及伤残津贴与工资的差额（按*30%*19个月计算），被告应一次性支付原告元及按元/月的标准向原告每月发放伤残津贴。以上意见，供审判员参考。进贤县法律援助中心2016年6月29日