论我国人体器官捐献与移植立法之完善

论我国人体器官捐献与移植立法之完善 中图分类号: 密 级: U D C : 本校编号: 1 0 6 5 2 硕 士 学 位 论 文 论文题目: 论我国人体器官捐献与移植 立法之完善 研究生姓名: 刘 刘 刘 刘 晴 晴 晴 晴 学号: 2 2 2 2 0 0 0 0 0 0 0 0 9 9 9 9 0 0 0 0 3 3 3 3 0 0 0 0 1 1 1 1 0 0 0 0 5 5 5 5 0 0 0 0 4 4 4 4 1 1 1 1 9 9 9 9 校内指导教师姓名: 朱 朱 朱 朱 凡 凡 凡 凡 职称: 副 副 副 副 教 教 教 教 授 授 授 授 校外指导教师姓名: 职务职称: 申请学位等级: 硕 硕 硕 硕 士 士 士 士 学科: 法 法 法 法 学 学 学 学 专业: 民 民 民 民 商 商 商 商 法 法 法 法 论文提交日期: 论文答辩日期:独创性声明 本人声明所呈交的学位论文是本人在导师指导下进行的研究工作和取得的研究成果, 除 了文中特别加以标注和致谢之处外,论文中不包含其他人已经发表或撰写过的研究成果 , 也 不包含获得 西 南政法大学 或其他教育机构的学位或证书而使用过的材 料。 与我一同工作的 同志对本研究所做的任何贡献均已在论文中作了明确的说明并表示了谢意。 学位论文作者签名: 签字日期: 年 月 日 学位论文版权使用授权书 本 学位论文作者完全了解 西 南 政 法 大 学 有 关保留、使用学位论文的规定。特授权 西 南 政 法 大 学 可以将学位论文的全部或部分内容编入有关数据库进行检索,并采用影印、缩 印或扫描等复制手段保存 、 汇编以供查阅和借阅 。 同意学校向国家有关部门或机构送交论文 的复印件和磁盘。 (保密的学位论文在解密后适用本授权说明) 学位论文作者签名: 导师签名: 签字日期: 年 月 日 签字日期: 年 月 日硕 士 学 位 论 文 论 我 国 人 体 器 官 捐 献 与 移 植 立 法 之 完 善 作 者 姓 名: 刘晴 指 导 教 师: 朱凡 西 南 政 法 大 学 S o u t h w e s t U n i v e r s i t y o f P o l i t i c a l S c i e n c e a n d L a w内容摘要 本 文 所 指 的 器 官 移 植 是 指 摘 除 某 个 人 的 器 官 或 组 织 并 将 其 移 植 于 本 人 或 移 植 于 其 他人体内的医疗技术。 随着医学科学的飞速发展 , 器官移植已成为临床挽救晚期病人的 重要方法。 但实践中非法移植器官, 买卖器官等现象大量存在, 严重影响器官移植秩序 的 建 立 , 直 接 影 响 器 官 移 植 医 学 技 术 的 发 展 。 我 国 规 范 器 官 移 植 的主 要 立 法 是 2007 年 国 务 院 的 《 人 体 器 官 移 植 条 例 》 , 这 是 我 国 首 部 器 官 移 植 的 全 国 性 行 政 法 规 。 但 现 有 立 法仍然存在不足, 器官的来源途径 、 分配程序及实施器官移植的医疗机构准入制度等都 有待进一步规范。 本文采取比较研究方法 , 在介绍我国 《 人体器官移植 》 基本内容 基础上, 讨论相关争议理论问题 , 参考国外及我国台湾地区立法情况 , 提出制定 《 人体 器官捐献与移植法》 建议 , 确立二元死亡标准制度 、 建立全国统一的器官移植信息登记 和分配网络系统、 推广器官捐献卡制度建设以及将死刑犯尸体器官捐献移植纳入规制范 畴。 本文共三万余字,分为五部分。第一部分,介绍《人体器官移植条例》基本内容, 包括该条例的适用范围、 器官移植的基本 、 器官捐献者的范围、 医 疗机构准入制度 和临床应用与伦理委员会对器官移植的审查制度。 第二部分, 在条例基本内容介绍的基 础上, 其历史进步性??确立了器官移植自愿无偿 、 知情同意、 公平公正等基本原 则, 明确禁止器官买卖 , 建立了开展器官移植手术的医疗机构准入制度和人体器官移植 技术临床应用与伦理委员会审查同意制度; 第三部分, 指出其行政法规形式通过, 立法 层级低; 未确立死亡认定标准, 不利于器官移植手术的进行; 器官收集分配体系不完善 导致移植中心 “各显神通” , 器官分配处于无序状态等不足之处 ; 第四部分, 借鉴美国 、 西班牙及我国台湾地区器官移植立法经验, 比较分析美国西班牙脑死亡法与器官移植法 专项立法与混合立法的优势和不足, 参考两国器官收集与分配体系设立模式和台湾的二 元死亡标准立法, 以吸取我国立法可借鉴之精华 ; 第五部分, 提出我国应制定 《人体器 官捐献与移植法》 建议 , 承认两种死亡标准的合法性, 建立全国统一的器官捐献与分配 网络系统, 根据医学要求及地理范围制定科学公正的分配标准, 同时对死 刑罪犯尸体器 官移植予以规制,并完善器官移植违法犯罪活动的责任体系。 1关键词:器官移植;器官移植原则;供体范围;器官分配体系;法律责任 2A b s t r a c t O r g a n t r a ns pl a nt a t i on i n t hi s e s s a y r e f e r s t o t he m e di c a l t e c hnol ogy of t r a ns pl a nt i ng one ’ s or g a n or t i s s ue s i nt o hi s ow n body or ot he r s ’W i t h t he r a pi d pr ogr e s s of t he m e di c a l s c i e nc e , or g a n t r a ns pl a nt ope r a t i on ha s be c om e a n i m por t a nt w a y t o s a ve t he l i ve s of pa t i e nt s i n a dva nc e d s t a geH ow e ve r , i l l e ga l or g a n t r a ns pl a nt a t i on a nd or g a n s e l l i ng ha s be e n a s e r i ous pr obl e m nowI t ha s a n ve r y ba d e f f e c t on t he or de r a nd de ve l opm e nt of or g a n t r a ns pl a nt a t i on. T he m a i n s t a nda r d l a w of or g a n t r a ns pl a nt a t i on i s t he “ R e gul a t i ons on hum a n or g a n t r a ns pl a nt a t i on ” pa s s e d by t he S t a t e C ounc i l i n 2007. w hi l e , t he r e a r e de f i c i e nc i e s i n t he c ur r e nt r e gul a t i onsT he s our c e of t he or g a ns , t he di s t r i but i ng s ys t e m , t he e nt r y c e r t i f i c a t i on s ys t e m of or g a n t r a ns pl a nt m e di c a l or g a ni z a t i ons s houl d be f ur t he r i m pr ove d. I n t he e s s a y , t he a ut hor t a ki ng t he m e t hod of c om pa r a t i ve s t udy i nt r oduc e d t he ba s i c know l e dge of t he “ R e gul a t i ons on hum a n or g a n t r a ns pl a nt a t i on ”B a s e on t he i nt r oduc t i on, t he a ut h or di s c us s e d s om e c ont r ove r s i a l t he or e t i c a l que s t i ons , r e f e r r e d t o t he L e gi s l a t i ve s i t ua t i on i n T a i w a n,C hi na a nd s om e f or e i gn c ount r i e s a nd put f or w a r d t he a dvi c e of m a ki ng “ T he L a w of H um a n O r g a n D ona t i on a nd T r a ns pl a nt a t i on “ , s e t t i ng up t he t he S t a nda r d of dua l i s t i c de a t h, e s t a bl i s hi ng a n uni f or m i nf or m a t i on r e gi s t r a t i on a nd di s t r i but i on ne t w or k s ys t e m , popul a r i z i ng t he dona t i on c a r d s ys t e m a nd t a ki ng t he dona t i on of t he de a t h pe na l t y c r i m i na l s ’ body i nt o t he s c ope of t he “ r e gul a t i on”T he r e a r e m or e t ha n 30,000 w or ds , di vi de d i n f i ve pa r t s i n t hi s e s s a yP a r t one , i nt r oduc e t he ba s i c know l e dge of t he " R e gul a t i ons on hum a n or g a n t r a ns pl a nt a t i on" i nc l udi ng t he S c ope of a ppl i c a t i on of t he r e gul a t i on, t he ba s i c pr i nc i pl e s of or g a n t r a ns pl a nt a t i on, t he r a nge of O r g a n D onor s , t he m e di c a l or g a ni z a t i on e nt r y c e r t i f i c a t i on s ys t e m , t he c l i ni c a l a ppl i c a t i on a nd t he r e vi e w s ys t e m of or g a n t r a ns pl a nt a t i on by t he E t hi c s c om m i t t e eP a r t t w o, ba s e on t he i nt r oduc t i on, t he a ut hor i s goi ng t o a na l yz e t he hi s t or i c pr ogr e s s of or g a n t r a ns pl a nt a t i on ??t he e s t a bl i s he d ba s i c pr i nc i pl e s : V o l unt a r y , i nf or m e d a nd c ons e nt , f a i r ne s s a nd j us t i c eT he pr ohi bi t i on s e l l i ng of or g a ns , t he e s t a bl i s hm e nt of t he m e di c a l or g a ni z a t i on e nt r y c e r t i f i c a t i on s ys t e m , or g a n t r a ns pl a nt a t i on a nd c l i ni c a l a ppl i c a t i on a nd t he e xa m i na t i on a nd 1a ppr ova l s ys t e m by t he E t hi c s c om m i t t e eP a r t t hr e e , t o poi nt out t he de f i c i e nc i e s of t he " R e gul a t i ons " ??T he l e gi s l a t i ve l e ve l i s l ow , t he unc e r t a i nt y of de a t h s t a nda r ds goe s a ga i ns t t he or g a n t r a ns pl a nt ope r a t i on, O r g a n c ol l e c t i ng a nd di s t r i but i ng s ys t e m i s not pe r f e c t a nd O r g a n a l l oc a t i on i s i n a di s or de r s t a t eP a r t f our , t he a ut hor w i l l s t udy t he l a w e xpe r i e nc e of A m e r i c a , S pa i n a nd T a i w a n,C hi na i n or g a n t r a ns pl a nt a t i on, c om pa r e a nd a na l y z e t he a dva nt a ge s a nd de f i c i e nc i e s of S pe c i a l l e gi s l a t i on a nd M i xe d L e gi s l a t i on i n br a i n de a t h a nd O r g a n t r a ns pl a nt l a w s i n A m e r i c a a nd S pa i n a nd c ons ul t t he l a w - s e t t i ng m ode l of c ol l e c t i ng a nd di s t r i but i ng s ys t e m i n t he t w o c ount r i e s a nd t he l e gi s l a t i on of dua l i s t i c de a t h S t a nda r d i n T a i W a n, s o a s t o a bs or b s om e us e f ul e xpe r i e nc e f or t he l e gi s l a t i on of C hi naP a r t f i ve , t he a ut hor w oul d put f or w a r d t he a dvi c e t ha t C hi na s houl d m a ke a l a w a bout hum a n body or g a n dona t i on a nd t r a ns pl a nt a t i on, r e c ogni z e t he l e gi t i m a c y of dua l i s t i c de a t h S t a nda r d, s e t up a uni f or m N e t w or k s ys t e m of O r g a n dona t i on a nd di s t r i but i on i n t he c ount r yM a ki ng a f a i r a nd s c i e nt i f i c di s t r i but i ve s ys t e m a c c or di ng t o m e di c a l r e qui r e m e nt s a nd G e ogr a phi c r a ngeA t t he s a m e t i m e , m a ke l a w s t o r e gul a t e t he or g a n t r a ns pl a nt a t i on of T he de a t h pe na l t y c r i m i na l s a nd P e r f e c t t he r e s pons i bi l i t y s ys t e m t o i l l e ga l or g a n t r a ns pl a nt a c t i vi t i e sK K e e y y w w or or d d s s or or gan gan t t r r an an s s p p l l an an t t at at i i on on p p r r i i n n c c i i p p l l e e s s of of or or gan gan t t r r an an s s p p l l an an t t at at i i on on K K e e y y w w or or d d s s : or or gan gan t t r r an an s s p p l l an an t t at at i i on on ; p p r r i i n n c c i i p p l l e e s s of of or or gan gan t t r r an an s s p p l l an an t t at at i i on on ; r r r r an an an an ge ge ge ge of of of of O O O O r r r r g g g g an an an an D D D D on on on on or or or or s s s s or or or or gan gan gan gan d d d d i i i i s s s s t t t t r r r r i i i i b b b b u u u u t t t t i i i i ve ve ve ve s s s s ys ys ys ys t t t t e e e e m m m m r r r r e e e e s s s s p p p p on on on on s s s s i i i i b b b b i i i i l l l l i i i i t t t t y y y y ; ; 2目 录 引 言? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 一、我国人体器官移植立法简 介? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 (一)我国人体器官移植立法进 程? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 (二) 《人体器官移植条例》主要内容介 绍 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 二、我国《人体器官移植条例》的历史进步 性? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 8 (一)我国器官移植首部全国性行政法 规? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 8 (二)赋予了捐献都变更权和撤销 权? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 9 (三)禁止未成年人作为器官捐献的供 体? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 0 (四)实行器官移植行政许可制度和器官移植质量监控管理制 度? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 1 三、我国《人体器官移植条例》的不足之 处? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 2 (一)以行政法规形式通过,立法层级 低? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 2 (二)未对死亡标准作出规 定? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 2 (三)未对死刑犯尸体器官捐献和移植作出规 范? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 6 (四)器官供需矛盾突出,器官的收集、分配体系不健 全? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 9 (五)人体器官移植技术临床应用与伦理委员会隶属于医院,难以保证其独立 公正性? ? ? ? ? ? ? ? ? 1 9 四、他山之石??其他国家及我国台湾地区立 法? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 0 (一)美国器官移植立法及相关制 度? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 0 (二)西班牙立法及制 度? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 2 (三)我国台湾地区立 法? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 3 (四)美国、西班牙、新加坡和我国台湾地区立法比较研究及对我国大陆立法 的借鉴意义? ? ? 2 4 五、完善我国器官移植法律制度建 议? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 5 (一)制定《人体器官捐献与移植法》 ,确立两种死亡标准并存制 度? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 5 (二)建立全国统一的器官捐献与分配网络系 统? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 6 (三) 将死刑罪犯尸体及尸体器官利用纳入规制范 畴 ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 7 (四)完善器官移植违法犯罪活动的责任体 系? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 2 8 参考文 献? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 3 0 后 记? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? ? 3 2 1论我国人体器官捐献与移植立法之完善 引 言 根据移植器官是否来源于人, 器官移植可分为同种移植和异种移植两类 , 同种移植 ( a l l oge ne i c t r a ns pl a nt a t i on ) 指 摘 除 某 个 人 的 器 官 或 组 织 并 将 其 移 植 于 本 人 或 移 植 于 其 xe noge ne i c t r a ns pl a nt a t i on 他 人体内的医疗技术。异种移植 ( )是 将器官、组织或细胞从 人 以 外 的 物 种 的 机 体 内 取 出 , 植 入 人 身 体 内 的 医 疗 技 术 。 例 如 1992 年 , 美 国 匹 兹 堡 大 学医学中心产斯塔泽尔把一只 15 岁的雄狒狒的肝脏移植给一名 35 岁肝坏死的男子, 手 术后当天, 狒狒肝脏就能开始运作发挥代谢功能。 鉴于目前世界异种移植技术并不完善 , 实践中并未开展异种器官移植,本文只讨论同种器官移植所涉及的法律制度研究。 目 前 , 我 国 规 范 器 官 移 植 的 法 律 规 范 主 要 是 国 务 院 2007 年 颁 布 的 《 人 体 器 官 移 植 条 例 》 , 该 条 例 首 次 统 一 了 全 国 关 于 器 官 移 植 的 法 律 依 据 , 确 立 了 器 官 捐 献 及 移 植 的 自 愿、 无偿等基本原则 , 设立了进行器官移植医疗机构的准入制度、 移植器官的审查制度 。 但该条例对死亡标准、 器官捐献信息平台等基本制度未做规定 , 也未对实践中死刑犯尸 体器官利用做出法律的认定。 本文采取比较研究方法, 在介绍我国 《 人体器官移植条例 》 基本内容基础上 , 讨论 相关争议理论问题, 参考国外及我国台湾地区立法情况 , 提出制定 《 人体器官捐献与移 植法》 建议 , 确立二元死亡标准制度 、 建立全国统一的器官移植信息登记和分配网络系 统、推广器官捐献卡制度建设以及将死刑犯尸体器官捐献移植纳入规制范畴。 本文重点在于分析单一的心肺死亡标准和脑死亡标准为何不适合现阶段立法以及 二元死亡标准的合理性和实践意义,符合我国现阶段国情。创新点在于比较研究美国、 西班牙器官收集和分配体系网络, 参考其扩大移植器官来源的方法和更公正科学的分配 标准, 以期对我国器官移植收集与分配信息网络的有借鉴意义。 本文的难点在于如 何对颇具争议的死刑犯尸体器官利用予以规定, 笔者分为死刑犯生前和被执行死刑后器 官捐献两种情况分别讨论。 1西南政法大学硕士学位论文 一、我国人体器官移植立法简介 (一)我国人体器官移植立法进程 随着医学科学的飞速发展, 器官移植已成为临床挽救晚期病人的重要方法 。 器官移 植的实施, 虽给众多病人带来新的生命曙光 , 但实践中非法移植器官, 买卖器官等现象 大量存在, 严重影响器官移植秩序的建立 , 直接影响器官移植医学技术的发展。 器官的 来源途径、分配程序及实施器官移植的医疗机构准入制度等都有待进一步规范。 人体器官移植的地方立法率先出台。 2000年后, 《 上海市遗体捐献条例 》 、 《贵阳 市捐献遗体和角膜办法》 、 《深圳经济特区人体器官捐献移植条例》 陆续出台 。 2005 年 6月2日, 福建省首开立法之先河通过了我国第一部对尸体捐献和器官捐献合并立法的地 方性法规《福建省尸体和器官捐献条例》。 1 2006年的仝革飞案件 在全国引起广泛关注, 虽然其存在一定极端性, 但反映出我国 器官移植供体的何其稀缺、 供需矛盾严重 、 器官供体来源审查存在漏洞、 器官买卖恶劣 、 受体的生命安全难以保障等问题,全国器官移植立法迫在眉睫。 2007年全国首部关于器官移植的统一法规终于出台,3月21日国务院通过《人体器 官移植条例》 ,并于5月1日实施。《人体器官移植条例》的颁布具有重要意义,是我国 人体器官移植事业迈出的具有里程碑意义的一步, 改变了各地分别立法, 繁琐且规定不 一致的状况, 该条例确立了禁止器官买卖, 活体器官移植受体的范围以及相关的法律责 任等, 同时对实施人体器官移植的医疗机构资格审查实施准入制度。 这些规定奠定了器 官移植基本原则和制度。 (二) 《人体器官移植条例》主要内容介绍 1 .器官移植的基本原则 1 2006 年 11 月 15 日, 王朝阳在河北省行唐县上方村南的废弃旧变电所内先将被害人仝革飞老乞丐勒死,之后欺骗医 生陈杰等人称其是被法院刚执行完死刑的人员,让陈将仝的肾脏、 肝脏器官摘取。 仝革飞的内脏器官为王朝阳赚得 了 1.48 万元,而分头从武汉、北京赶来的陈杰等医生们则可获得远远超过 1.48 万元的收益。事后仝革飞的家属和陈杰 签了一份,内容大意是医生们对此事过意不去,给仝家 6.5 万元补偿,仝家不再追究医生责任。 2论我国人体器官捐献与移植立法之完善 我 国 《 人 体 器 官 移 植 条 例 》 第 7 条 、 第 22 条 规 定 了 我 国 器 官 移 植 应 坚 持 自 愿 、 无 偿、 公平公正公开的基本原则。 公民享有自主决定捐献或不捐献器官的权利, 他人不得 强迫、 欺骗利诱捐献者捐献器官。 此外, 器官移植手术患者的排序应当根据医疗需要坚 持公平公正公开的原则,体现在器官的分配体系以公平公正为基本要求。 1自愿原则 自愿原则是生命法的最重要的原则之一。 上海大学法学院龚琳在上海市第五届生命 法学理论研讨会上发表的论文 《生与死的选择》 中, 倡言将人对自己生而有之的 “ 生命 权” 理解为 “选择权” 。 她指出: “ 如果将生命权理解为人拥有选择自身生存与否的权利 , 2 事实上就是将生命权理解为‘选择生存权’与‘选择死亡权’ 。 将生命权理解为选择权更好诠释了生命权的意思自由原则。 人的生命权, 对身体的 所有权是器官捐献的法理基础。 人对自身身体享有所有权 , 既而包括占 有、 使用、 处分 的权利,决定了供体是否愿意捐献,捐献哪部分器官,捐献给谁的自由。 自愿原则是器官捐献移植的基础性理论, 建立在理性自主的选择前提下, 在医疗过 程范畴内尊重自愿原则, 可发展出一系列特定医疗制度 , 如医生说明义务、 患者知情同 意制度。 (2)知情同意原则 知情同意理论是 2 0 世纪 60 年代初诞生于英美法领域的一个法理 ( i nf or m e d c ons e nt ) , 其发展经历了单纯同意到说明同意的阶段。 知情同意理论是法律 、 医疗、 伦理学、 社会 科学等多学科发展的共同结晶, 在该理论中法律更主要侧重于医生的义务 。 从法律的角 度 , 患 者 有 同 意 或 拒 绝 的 权 利 并 且 该 权 利 以 医 务 人 员 向 患 者 提 供 充 分 的 医 疗 信 息 为 基 础。 如果因未履行这一义务而使患者在医疗行为中受到伤害, 患者可以就其伤害向医疗 3 机 构 要 求 损 害 赔 偿 。 治 疗 同 意 ( c ons e nt t o t r e a t m e nt ) 同 时 要 求 病 人 有 作 出 理 性 决 定 的 4 能力 c a pa c i t y t o c ons e nt 。 有学者指出知情同意权利的要件构成包括四个条件: 一、 试验人或治疗者提示信息 ; 二、 受试者对医疗治疗信息的能够充分理解; 三、 受试者有决定的能力; 四 、 受试者在 2 倪正茂: 《生命法学探析 》 ,北京:法律出版社,2005 年版,第 166 页。 3 夏芸: 《医疗事故赔偿法 ??来自日本法的启示》 ,北京:法律出版社,2007 年版,第 333 页。 4 B r e nda n G r e e ne , E s s e nt i al M e di c al L aw , 武汉:武汉大学出版社, 2004 年版,P 1 13西南政法大学硕士学位论文 5 理解的前提下自愿同意。 此处对同意者的能力作出一定的要求。 在器官移植过程中,从器官的采集到移植都必须坚持知情同意原则。具体表现为: 必 须 如 实 告 知 器 官 供 体 ( 活 体 捐 献 中 ) 、 受 体 , 捐 献 ( 移 植 ) 器 官 的 后 果 , 可 能 造 成 的 影响;其次应保证供受体的真实意思表示,同意为前提。 3无偿原则 《人体器官移植条例》 坚持器官捐献无偿原则 , 第 3 条明文规定不得以 任何形式买 卖人体器官或参与器官买卖活动。 《 刑法修正案 (八) 》 也将组织买卖器官行为纳入规制 范围。 关 于 是 否 可 由 意 思 自 由 原 则 及 人 对 器 官 所 有 权 推 论 出 器 官 买 卖 的 合 法 性 , 存 在 争 议。反对的观点认为,人处分自己身体的自由并不是为所欲为,也有一定限制:首先, 不能伤害他人; 其次, 不能损害人的尊严 。 如果一个人处于利他主义的高尚动机 , 捐献 6 自己的器官, 那么既有利于他人, 又维护了人的尊严 。 允许器官买卖无疑损害了人的尊 严 , 正 如 伦 理 学 家 威 廉梅 ( W i l l i a m M a y ) 所 说 : “ 如 果 我 花 钱 买 诺 贝 尔 奖 , 那 么 我 就 玷污了诺贝尔奖的声誉。 如果我从政府那儿买豁免权 , 那么就损害市民的人格。 如果我 买儿童, 我就不配为人父母 。 如果我出卖自己 , 我就推动失去了作人的尊严 。 有限赞成 的观点认为,应当在合理的法律秩序基础上,有限制的允许人体器官的买卖。理由有: 第 一 , 市 场 化 是 对 当 事 人 双 方 的 意 思 自 由 的 充 分 体 现 。 “ 在 不 危 害 生 命 安 全 的 前 提 下 , 一 方 由 于 某 种 原 因 愿 意 出 卖 自 己 的 器 官 , 另 一 方 因 为 救 治 疾 病 愿 意 花 钱 购 买 以 挽 救 生 活。 法律没有理 禁止。 对于认为基本家长主义关怀需对这种行为 干预, 目的是为了防止 人格尊严有损的观点。 如果当事人并不觉得买卖器官有损尊严 , 法律没有理由强迫当事 7 人接受它的评价标准 。 ” 第二,市场化 是有效增加器官来源, 缓解供需 矛盾的最有效办 法。 法律并不能改变人性。 人的道德品质不会因为条例出台而变得高尚 , 条例只能使器 官捐献和移植行为规范化。要解决人体器官供需矛盾问题,市场化是最有力的措施。 笔者认为不能支持器官买卖, 即使器官买卖合法化能缓解器官紧缺现象 , 却不能成 为允许买卖器官的理由。器官一旦进入市场化,就会否定器官的无偿捐献基本制度, 更 5 高也陶、吕略钧、陈进清: 《中美医疗纠纷法律法规及专业规范比较研究 》 ,南京:南京大学出版社,2003 年版, 第 269 页。 6 翟晓梅、邱仁宗主编 : 《生命伦理学导论 》 ,北京:清华大学出版社,2005 年版,第 303 页。 7 黄文艺: “器官买卖争论” , 《法制与社会发展》 ,2004 年 1 期,第 151?160 页。 4论我国人体器官捐献与移植立法之完善 可能导致器官移植手术价格进一步提高。 在临床上本已存在大量病人因高额费用无法进 行器官移植, 器官市场化无疑会加剧这种现象 。 其次, 器官买卖背离了医学伦理。 救死 扶伤的人道主义一直是医学伦理学的出发点, 医疗技术上革新、 器官移植技术的出现 本 身源于对患者生命权和健康权的拯救和保护的追求, 这是医学的道义基础。 医疗伦理要 求不能在救死扶伤的医学活动中, 以牺牲人的身体健康来 获得利益服务, 有偿捐献是附 条件的器官移植, 以获取利润为目的的买卖器官的行为背离了器官移植的宗旨和医学伦 理。 再次, 不具有可行性 , 器官的商业化, 会导致市场上出售的器官比自愿捐献的质量 低, 器官市场不便管理, 引起器官移植事业的混乱局面。 出卖者为了经济 利益将安全性 8 置之脑后, 难以管理的器官移植容易疾病的传播。 最后, 违背了公平正义原则。 公平正 义是法律的基本价值。 器官买卖合法化 , 将极大程度的导致社会不公。 穷人为生活所迫 不得以出卖器官, 富人则享有优先治疗 , 优先移植的权利。 穷人生活的救济本是政府的 职责所在, 应通过社会保障 、 社会救济等途径加以解决, 而不是允许穷人出卖器官维持 生活。 如果一个社会允许穷人出卖器官维持生活 , 这个社会本身就存在较大问题。 第四, 虽然器官买卖合法化能一定程度缓解器官紧缺现象, 但器官的紧缺是由其天然的稀缺性 决定。 解决这一问题必须依靠医学技术的发展, 通过人造器官科学技术发展等方法来解 决。 (4)保密原则 《人体器官移植条例》 第23条确立了器官移植手术中医疗机构 、 医务人员的保密义 务,应当对器官供体、受体的个人基本资料、有关器官移植的医疗信息等保密。 医疗保密原则是医学伦理学中最古老、 最基本的原则之一 。 早在2000多年前, 古希 腊名医希波克拉底在其所著的医德文献《希波克拉底誓言》中就规定: “凡我们所见所 闻,无论有无业务关系,我认为应当秘密者,我愿保守秘密。 ” 《国际医学伦理准则》 中 也规定, 作为一个医生必须绝对保守所知的病人的隐私 , 这是对病人信任的尊重。 我国 《侵权责任法》