论罗马法的影响

论罗马法的影响 罗马法是古代罗马奴隶制国家从形成到衰亡整个历史时期的法律制度的总称。当今社会存在着大陆法系，英美法 系和伊斯兰法系。大陆法系是以罗马法为基础发展起来的法系，罗马法对其影响是根本性的。英国法许多法律部门受到了罗马 法的影响，有些甚至直接继受至罗马法，或者说存在直接的渊源联系。英国法对罗马法的继受是片断式的继受，具体规则原则 的继受，选择性的继受，体系下的继受。罗马法对英美法系也有很大的影响。罗马法的影响是长远的而且是世界性的。 罗马法 大陆法系 英美法系 世界性 罗马法作为西方世界最发达的法律体系之一，流传至今仍不减影响，有着很重要的启示 作用。它随着罗马国家的形成应运而生，顺应古代罗马社会、经济的需要不断发展，随着东 罗马帝国的灭亡逐渐衰落；但由于特殊的历史需要，罗马法在中世纪又获得“复兴”。罗马 法有着丰富的内容，属于大陆法系的鼻祖，其自然法精神对很多国家都有着很深刻的意义。 罗马法有着非常重要的历史地位，对后世的立法包括对中国近代的立法产生有着重大影响。 在谈罗马法的影响之前让我们先探讨一下当今社会存在的法系。 法系是具有共同法律传统的若干国家和地区的法律，它是一种超越若干国家和地区的法律现象的总称。 当然大陆法系和英美法系是毫不质疑的两个重要法系，除此之外，还有的学者认为当 今社会还存在伊斯兰法系和社会主义法系，历史上还存在过中华法系和印度法系。当 然中华法系和印度法系已经不存在，以前属于中华法系和印度法系的国家现在大都属 于大陆法系或者英美法系。 那么伊斯兰法系和社会主义法系的分类到底合不合理？ 社会主义法系，是以马克思主义法学为理论基础的社会主义国家的法律的统称。 社会主义法系的特点主要表现在三个方面：（1）它是社会主义国家的法系，在意识形 态上具有鲜明的阶级性，以马克思主义为理论指导，崇尚集体主义，因而它不同于以 个人主义为理论某础的资本主义国家的各个法系，包括大陆法系和英美法系；（2)它 是在批判和继承大陆法系和英美法系的传统的某础上发展起来的一个新兴的法系，从 其诞生至今不足100年的历史，而大陆法系、英美法系都有悠久的历史和传统；（3） 它在法典结构和司法组织等方面同大陆法系的传统有某些相似之处，而同英美法系的 差别比较显著，这是因为大多数社会主义国家所继承的法律传统，或者从属于大陆法 系如苏联、东欧各国的法律传统，或者接近于大陆法系如越南等国的法律传统。 由此可见，所谓的社会主义法系的法律传统是接近大陆法系的，这种划分只是在 意识形态给于了一种区分，并无多大的实际意义，所以我认为所谓的社会主义法系是 属于大陆法系的。 伊斯兰法系是指以伊斯兰法作为基本法律制度的诸国所形成的“法律传统”、“法律 家族”或“法律集团”。自19世纪中叶以来，伊斯兰世界的传统法律经历了现代化的改革， 一方面受到了来自西方国家法律的冲击，另一方面是根据现代社会条件和价值观念对传统法 律进行了改革。但是自20世纪60年代末以来，伊斯兰世界的发展方向发生了新的变化，即 一些国家重新恢复适用传统的伊斯兰法，其中最典型的是利比亚 巴基斯坦 伊朗和苏丹。由此可见伊斯兰法系是存在的。 所以当今世界的法系划分是大陆法系 英美法系和伊斯兰法系。只不过伊斯兰法系的影 响只是局部的。而大陆法系和英美法系的影响却是世界性的。 下面我们就从罗马法对这些法系的影响来分析罗马法的影响力。 罗马法是古代罗马奴隶制国家从形成到衰亡整个历史时期的法律制度的总称。罗 马法的发展经历了王政时期，共和国时期以及帝国时期三个阶段。 1．罗马法的主要内容 1.1《十二铜表法》的制定 1.1.1 制定的背景 《十二铜表法》是罗马法发展史上一个重要的里程碑，在《十二铜表法》制定之前，由 于使用的是习惯法，法律任由贵族解释，造成了平民的不满，于是元老院于公元前450年制定了《十二铜表法》。 1.1.2 结构和内容 就《十二铜表法》的内容来看，《十二铜表法》是一部简单的，保守的，代表农业民族 的成文法。依次为传唤、审理、索债，家长权、继承和监护、所有权和占有、土地和房屋、 私犯、公法、宗教法，前五表的追捕和后五表的追捕，这部法律是基于理性而不是基于习俗。 随着商业和帝国的发展，生活的日益复杂，《十二铜表法》已经不能继续满足现实的需要。 1.2查士丁尼的《法学总论》 1.2.1制定的背景以及重要性 《法学总论》是古代罗马法精髓所在，是查士丁尼皇帝为了恢复昔日强大的罗马帝国以及 维护奴隶制社会所作出的一部法律。罗马的法律随着罗马帝国的强大而将罗马的法制精 神带到了罗马士兵到达的每一个地方，使得私法精神深入人心。 1.2.2结构和内容 《法学总论》共分为四卷，合计九十八篇，第一卷是关于私法的主体的规定，二，三卷 关于物的规定，有关财产的关系，包括了继承和债务，第四卷是关于古罗马的程序法的规定。 2．罗马法律的分类有以下几种 （1）公法与私法 这种划分为民法法系各国家接受 （2）成文法与习惯法 （3）市民法，万民法和自然法 市民法是适用于罗马市民的法律。万民法是“出于自然理 【1】性而为全人类制定的法，则受到所有民族的同样尊重。”，在现在看来也就是国际私法的雏形。自然法是自然界教给一切动物的法律，在市民法和万民法发生冲突的时候，用客观的第 三法就是自然法来解决。其实自然法的核心就是“衡平”法观念，是国际冲突法的渊源。 （4）市民法和裁判官法。裁判官法是指裁判官发布的命令，宣布他们如何行使其审判权， 以及在特定情况下将给予什么样的司法救济方法的一种惯例。 （5）人法，物法和诉讼法 大陆法系又称罗马法系、成文法系、民法法系，是以罗马法为基础发展起来的法系。 1.从大陆法系的形成与发展上看 （1）在罗马全盛时期，罗马统治者以武力扩大其版图，强行适用罗马法，被征服地区的 居民也因罗马法的发达和完备而自愿采用罗马法，使罗马法成为“商品生产者社会的第一个 世界性法律”。 （2）日耳曼人入侵罗马后，日耳曼法采取属人主义原则，使罗马法得以保存。日耳曼人 建立的国家编纂的法典受罗马法影响。公元9世纪，随着封建制度的发展，法律的属人主义 不再适用，罗马法与日耳曼法融合。 （3）12世纪后，罗马法复兴运动兴起，罗马法研究同社会实际需要相结合，成为西欧 大陆国家具有权威的补充法律。经过改造和发展的罗马法成了欧洲的普通法，具有共同的特 征和法律传统，从而奠定了大陆法系的基础。 （4）资产阶级革命取得胜利，西欧许多国家的资本主义制度确立并巩固以后，适应资本 主义经济、政治、文化的发展以及国家之间的交往，这些国家的法律制度相互间的联系和共 同特征获得进一步发展。首先在法国，以资产阶级革命为动力，在古典自然法学和理性主义 思潮的指导下，在罗马法的直接影响下，开创了制定有完整体系的成文法的模式。法国法典 成为欧洲大陆各国建立自己的法律制度的楷模，标志着近代意义上大陆法系的模式的确立。 随后在德国，在继承罗马法、研究和吸收法国立法经验的基础上，制定了一系列法典。德国 法典成为资本主义从自由经济到垄断经济发展的时代的典型代表。 （5）由于以法国和德国为代表的大陆法适应了整个资本主义社会的需要，并且由于它采 用了严格的成文法形式易于传播，所以19世纪、20世纪后，大陆法系越过欧洲，传遍世界。 2.在法律的历史渊源上 大陆法系是在罗马法的直接影响下发展起来的，大陆法系不仅继承了罗马法成文法典的 传统，而且采纳了罗马法的体系、概念和术语。如《法国民法典》以《法学阶梯》为蓝本， 《德国民法典》以《学说汇纂》为模式。 所以可以说没有罗马法就没有现在的大陆法系，罗马法对大陆法系的影响是根本性的。 英美法系亦称普通法系，与大陆法系并称为当今世界最主要的两大法系，是一个以英格 兰普通法为基础而形成的世界性法律体系。它是伴随着英国的对外殖民扩张而逐渐形成的。 到19世纪，英国成为名符其实的“日不落帝国”时，英美法系也最终形成了。 英国法是罗马法系外的法律体系。由于人种和文化上的差异，政治上不强烈的需求以及 罗马法复兴时间上的姗姗来迟，英国法走向了一条独立的发展道路。但是，英国法许多法律 部门受到了罗马法的影响，有些甚至直接继受至罗马法，或者说存在直接的渊源联系。英国 法对罗马法的继受是片断式的继受，具体规则原则的继受，选择性的继受，体系下的继受。 英国法与罗马法的相似之处远远超出了人们曾经的想象。英国法在很大程度上并没有受中世 纪罗马法复兴后的罗马法体系的影响。然而，这是不是说明英国法没有受罗马法的影响呢？ 这取决于我们如何定义罗马法。如果我们仅仅将罗马法定义为经过中世纪法学家研究发扬的 罗马法学派的学说，那么，英国法无疑游离于罗马法之外。但是如果我们把眼光集中于古典 罗马法，即在罗马国家适用的罗马法，那么我们就会得出完全不同的结论。 英国受古典罗马法的影响主要表现在以一下几个方面： 1? 英国法对古典罗马法的具体规则、制度以及原则的继受。 英国法虽然没有接受大陆法学家体系化的罗马法，但是却从古典罗马法中汲取营养，并 加以吸收发扬，形成了自己的规则，制度原则。例如英美法的衡平原则。“罗马人是衡平法 的最早实践者，最高裁判官法就是典型的罗马衡平法。英国人借用了这一现成的概念，将它 发展为一套完整的法律制度。另外，英国的令状制度和罗马法的程式诉讼是如此的相似，以 至于让人产生迷惑，以为他们有什么渊源联系。而二者打破其桎梏的方式也是惊人的相似— —都是法官创造新的令状或程序。 2? 对某些法律部门如商法、海商法的影响。 罗马法对英国法的许多法律部门直接产生了深刻的影响，甚至成为了其主要的渊源。 2.1 英国的商法在其形成初期，大都受到罗马法的影响。 例如英国的信托法，侵权法。但是，罗马法对这些部门的影响并非简单的移植，而是这 些部门在发展过程中对罗马法平行的借鉴。换句话说，这些部门的自主发展与这些部门对罗 马法的吸收是平行进行的。例如，英国信托法的起源是王权通过税收对臣民财产的控制。英 国臣民通过设定信托来逃避财产税。英国自己的土壤产生了自己的法律，而英国人又从罗马 法那里找到了知音，于是，罗马法的概念、术语、规则被英国人心满意足地拿了过来。不然， 英国法中为什么会有如此多的罗马法律术语？很难想象英国人会自己创造一个制度，但是却 舍弃英语，而以拉丁语来命名。 2.2 对罗马法的直接的接受。 这一点在海商法中尤其明显。海商法的渊源起自传说中的罗德海商法。“海事法中最有 特点的共同海损法律制度，其基本原则明确地记载在东罗马帝国皇帝Justinian一世时编纂 【2】的法典上，因而罗德法也就成了人们引证的根据”。 罗德海商法到中世纪时的版本之一有奥列隆法（当然有新的海上习惯的汇入，但这并不代表以前习惯的废除）。中世纪的英国直 接承认了奥列隆法的规则。“奥列隆法及其他海商法典的有关规定，即便在今天仍然为英国 法院广泛引用。” 可以看出英国海商法是在多大程度上受到了罗马法的影响。 无论如何我们也无法否认罗马法对英国法的影响，在很多方面，这种影响无疑是十分深 刻的，英国法对罗马法的继受是片断式的继受，具体规则原则的继受，选择性的继受，体系 下的继受。 罗马法对伊斯兰法系的影响可以从大陆法系和英美法系对其影响来看。阿拉伯国家的法 律的西方化和世俗化的程度大不相同，在保留或恢复传统法律方面也存有很大的差异，但是 就整体而言，这类国家所适用的是混合型法律制度，即传统的法律与从西方引进的法律相混 合-或者是大陆法与伊斯兰法相混合，或者是普通法与伊斯兰法相混合，或者是大陆法、普 通法与伊斯兰法相混合。目前，伊斯兰教国家大多数属于这种类型，其中较为典型的有埃及、 叙利亚、黎巴嫩、伊拉克、伊朗、巴基斯坦、突尼斯、摩洛哥、苏丹、利比亚等。应该指出 的是，在伊斯兰教国家中，伊朗、巴基斯坦、苏丹和利比亚在伊斯法复兴的运动中恢复了许 多传统的法律制度，开始呈现出传统法律制度排斥外来世俗法律制度的趋势，但是从总体上 看，这些国家的法律仍然呈现出混合、杂质而不是单一、纯质的特征。所以大陆法系和英美 法系的侵入已经是伊斯兰法系的立足之地越来越小。 由此可以看出来罗马法的影响是长远的而且是世界性的。 【1】《法学总论》，第七页 【2】.吉尔摩、布莱克，《海商法》，中国大百科全书出版社，2000 1.[美]斯塔夫里阿诺斯.全球通史上[M].第七版,北京大学出版社,2005 2.21世纪法学系列教材.外国法制史（第三版），北京大学出版社，2007 3.伯尔曼.法律与革命[M].贺卫方译.中国大百科全书出版社,第413页,1993年 第一版 4.《法学总论》，第七页 5.吉尔摩、布莱克，《海商法》，中国大百科全书出版社，2000 任课教师签字： 年 月 日