论资产支持证券的法律性质

论资产支持证券的法律性质 资产支持证券化是一个融资技术，即将缺乏流动性的资产进行组合并转化为一种更自由地在资本市场上发行和出售的融资工具。证券化是描述这种融资技术的通常使用术语，尽管其他术语也使用，如资产支持融资。其结构设计的最终归宿是发行适合投资者需要的资产支持证券产品。资产支持证券与传统股票和债券品种相比具有特殊性，如何认定其法律性质，涉及到适用何种法律和如何监管的大问题。我国资产证券化试点经国务院批准后也已于2005年3月正式启动，研究资产支持证券的法律性质具有重要的现实意义。　　一、资产支持证券的概念　　资产证券化产品种类繁多，按不同的分类标准可以有多种多样的划分。按最普遍的分类方法分为两大类：一是资产证券化最早出现的产品，住房抵押贷款支持证券；二是除了住房抵押贷款之外其他类资产支持发行的证券，二者都是以资产作为支持发行证券，只是资产类型不同罢了。 　　资产支持证券(Asseted-BackedSe鄄curity,以下简称ABS)，其支付基本来源于支持证券的资产池产生的现金流。项下的资产通常是金融资产，如贷款或信用卡应收款，根据它们的条款规定，支付是有规律的。资产证券化支付本金的时间常依赖于涉及资产本金回收的时间，这种本金回收的时间和相应的资产支持证券相关本金支付时间的固有的不可预见性，是资产支持证券区别于其它债券的一个主要特征。另一个主要特征是资产支持证券的发行者通常不是一个积极的管理实体，损益表和收益声明与投资决定有关。它是一个消极的实体，仅拥有相关资产并且只要求服务人（由第三方履行）去收取那些资产产生的到期现金流量。 　　资产担保证券作为一个新的证券品种，具有区别于传统证券的一些特性，体现在： 　　资产支持证券既具有传统证券的属性，又具有不同于传统证券的特征；资产支持证券以资产支持为突出特性，是以资产信用为基础的融资工具；证券结构与信用增级的方式不同。　　二、与资产支持证券有关的其他产品　　1、抵押支持证券(MBS) 　　住房抵押贷款支持证券(MBS)起源于美国，是以住房抵押贷款组成资产池作为支持发行的证券。按对现金流的处理方式和偿付结构的不同，分为过手型证券(pass-through)和转付型证券(pay- 　　through)。过手型证券(pass-through)代表投资者对被证券化的住房抵押贷款享有不可分割的权益（undividedinterest），贷款所产生的现金流（包括本息偿还款、提前偿还款）每个月由负责收取现金流的服务机构在扣除相关费用后，按比例分配给投资者。一般认为过手型证券是股权类投资工具。出售的是股份和参与权。转付型证券(pay-through)指根据对投资者风险、收益、期限的不同偏好对基础资产产生的现金流进行了重新安排和分配，使本息偿付机制发生了变化。运用信用分档(tranching)技术将债券分为优先/ 　　次级债券。转付证券代表投资者对发行人的一项债权。 　　2、抵押支持债券(MBB)。 　　长期以来，欧洲大陆的银行等金融机构，以德国为代表，以其所持有的某些资产组合为担保，通过发行抵押支持债券(MBB)来筹集资金，资产并不从发起人的资产负债表中剔除，在这种情况下，投资者不是对特定的资产组合拥有追索权，而是对整个发起机构拥有追索权，因此，决定债券信用质量的是发起机构的整体资信状况，而不是证券化资产的质量。由此可见，此类表内证券化与现代意义上的美国模式的表外资产证券化有很大区别。在表内证券化模式下，虽然原始权益人是基于该资产的收益和风险对外发行了证券，但是，该资产依然保留在其资产负债表中，关于该资产的权益（如债权和抵押权）在法律上属于原始权益人。为保护投资人利益，对MBB的发行一般作出特殊规定，要求必须有超额抵押，即发行的MBB金额低于整个抵押资产池；第二，投资者有优先求偿权，即在抵押银行破产清算时，由专门法律规定MBB的投资者在求偿权上优先。 　　3、债务担保义务工具（CDO）