向高甲诉讼法专题讲座导读第七课

向高甲诉讼法专讲座导读第七课民事证据和证明证明对象是指在当事人之间存在争议而由诉讼参与人和法院运用证据加以证明的对案件解决有法律意义的事实免证事实1、众所周知的事实。2、自然规律和定理。（绝对免征事实）3、根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则，能推定出的另一事实。4、已为人民法院的生效裁判、仲裁机构的生效裁决和有效公证文书所证明的事实。5、自认的事实。自认自认——是指一方承认对方当事人所主张的不利于自己的事实为真实的示。另一方当事人无需再举证。自认的方式（1）明示承认一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。（2）默示承认即对一方当事人陈述的事实，另一方当事人既未表示承认也未否认，经审判人员充分并询问后，其仍不明确表示肯定或者否定的，视为对该项事实的承认。（3）诉讼代理人的承认A当事人委托代理人参加诉讼的，代理人的承认视为当事人的承认。B但未经特别授权的代理人对事实的承认直接导致承认对方诉讼请求的除外；C当事人在场但对其代理人的承认不作否认表示的，视为当事人的承认。自认的撤回(1)当事人在法庭辩论终结前撤回承认并经对方当事人同意.(2)或者有充分证据证明其承认行为是在受胁迫或者重大误解情况下作出且与事实不符的，不能免除对方当事人的举证责任。特别提示（1）涉及身份关系的案件不能适用自认制度。如涉及收养关系、婚姻关系等案件。（2）在诉讼中当事人为了达成调解协议或者和解的目的而做出的妥协所涉及的对事实的认可，不得在其后的诉讼中作为对其不利的证据。【同步测试】2010-48郭某诉张某财产损害一案，法院进行了庭前调解，张某承认对郭某财产造成损害，但在赔偿数额上双方无法达成协议。关于本案，下列哪一选项是正确的？　A．张某承认对郭某财产造成损害，已构成自认；　B．张某承认对郭某财产造成损害，可作为对张某不利的证据使用　C．郭某仍需对张某造成财产损害的事实举证证明； 　D．法院无需开庭审理，本案事实清楚可直接作出判决【同步测试】2005-70．下列关于民事诉讼自认及其法律后果的说法，哪些是错误的？A．老张诉小张的赡养纠纷案件中，小张对老张陈述的收养事实明确表示承认，老张对形成收养关系的事实无需举证B．对原告甲陈述的事实，被告乙不置可否，法官充分说明并询问后，乙仍不予回答，视为对该项事实的承认C．经当事人特别授权的代理律师在诉讼中对案件事实的承认，视为当事人的承认，但因此而导致承认对方诉讼请求的除外D．被告只要在法庭辩论终结前声明撤回承认，其在庭审过程中的承认即无效证明责任在民事诉讼中，应当由当事人对其主张的事实（积极事实）提供证据并予以证明，若诉讼终结时根据全案证据仍不能判明当事人主张的事实真伪，则由该当事人承担不利的诉讼后果。【同步测试】2011-84．关于证明责任，下列哪些说法是正确的？A．只有在待证事实处于真伪不明情况下，证明责任的后果才会出现B．对案件中的同一事实，只有一方当事人负有证明责任C．当事人对其主张的某一事实没有提供证据证明，必将承担败诉的后果D．证明责任的结果责任不会在原、被告间相互转移一般规定【注意】“谁主张，谁举证”的原则可以进一步细化为“主张积极事实，该积极事实作为证明对象，主张者有证明责任，而主张消极事实，该消极事实不作为证明对象，主张者无证明责任”。“谁主张，谁举证”具体应用合同纠纷（1）主张合同成立、生效一方对合同订立、生效事实承担举证责任；（2）主张合同关系变更、解除、终止、撤销的一方对引起合同关系变动的事实承担举证责任。（3）对合同是否履行发生争议，由负履行义务的当事人承担举证责任。（4）对代理权发生争议的，由主张有代理权的一方承担举证责任。劳动争议因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的，由用人单位负举证责任。侵权案件的证明责任分配一般侵权——谁主张，谁举证（1）侵权行为（2）损害结果（3）因果关系（4）过错特殊侵权——举证责任倒置特殊案件举证1.专利侵权2.高度危险作业3.环境污染4.高空坠物5.饲养动物致损6.缺陷产品7.共同危险8.医疗行为法律让被告证明什么？1.专利侵权被告对其产品制造方法不同于专利方法承担举证责任；留给原告证明的是？（1）——————（侵权行为倒置给被告）（纠正录音中的此处口误）（2）损害结果（3）因果关系（4）过错侵权行为2.高度危险作业被告就受害人故意造成损害的事实承担举证责任留给原告证明的是？（1）侵权行为（2）损害结果（3）因果关系（4）————————（无过错责任）免责事由3.环境污染被告就法律规定的免责事由及其行为与结果之间不存在因果关系承担举证责任；留给着原告证明的是？（1）侵权行为（2）损害结果（3）————————（因果关系已倒置给被告）（4）————————（无过错责任）免责事由因果关系4.高空坠物被告就自己无过错承担举证责任。留给着原告证明的是？（1）侵权行为（2）损害结果（3）因果关系（4）————————（已倒置给被告）过错5.饲养动物致损被告就受害人有过错或者第三人有过错承担举证责任。留给原告证明的是？（1）侵权行为（2）损害结果（3）因果关系（4）————————（无过错责任）免责事由6.缺陷产品被告就法律规定的免责事由承担举证责任；留给原告证明的是？（1）侵权行为（2）损害结果（3）因果关系（4）————————（无过错责任）免责事由7.共同危险被告就不存在因果关系承担举证责任留给着原告证明的是？（1）侵权行为（2）损害结果（3）————————（已倒置给被告）（4）视情况（一般or特殊侵权）因果关系8.医疗行为被告就不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。留给着原告证明的是？（1）侵权行为（2）损害结果（3）————————（已倒置给被告）（4）？？？？？？《侵权法冲突》因果关系过错【同步测试】2008-33王某承包了20亩鱼塘。某日，王某发现鱼塘里的鱼大量死亡，王某认为鱼的死亡是因为附近的腾达化工厂排污引起，遂诉腾达化工厂请求赔偿。腾达化工厂辩称，根本没有向王某的鱼塘进行排污。关于化工厂是否向鱼塘排污的事实的举证责任，下列哪一选项是正确的？A、根据“谁主张，谁举证”的原则，应当由主张存在污染事实的王某负举证责任B、根据“谁主张、谁举证”的原则，应当由主张自己没有排污行为的腾达化工厂负举证责任C、根据“举证责任倒置”的规则，应当由腾达化工厂负举证责任D、根据本证与反证的分类，应当由腾达化工厂负举证责任【同步测试】2008-80三个小孩在公路边玩耍，此时，一辆轿车急速驶过，三小孩检起石子向轿车扔去，坐在后排座位的刘某被一石子击中。刘某将三小孩起诉至法院。关于本案举证责任分配，下列哪些选项是正确的？刘某应对三被告向轿车投掷石子的事实承担举证责任刘某应对其所受到损失承担举证责任C、三被告应对投掷石子与刘某所受损害之间不存在因果关系承担举证责任D、三被告应对其主观没有过错承担举证责任【同步测试】2007-45甲养的宠物狗将乙咬伤，乙起诉甲请求损害赔偿。诉讼过程中，甲认为乙被咬伤是因为乙故意逗狗造成的。关于本案中举证责任的分配，下列哪一选项是正确的？A、甲应当就乙受损害与自己的宠物狗没有因果关系进行举证B、甲应当对乙故意逗狗而遭狗咬的事实负举证责任C、乙应当就自己没有逗狗的故意负举证责任D、乙应当就自己受到甲的宠物狗伤害以及自己没有逗狗的故意负举证责任【同步测试】2003-21甲与同时丙路过一居民楼时，三楼乙家阳台上的花盆坠落，砸在甲的头上，致其脑震荡，共花费医疗费1万元。甲以乙为被告诉至法院要求赔偿，而乙否认甲受伤系自家花盆坠落所致。对这一争议事实，应由谁承担举证责任？　　A、甲承担举证责任B、甲、乙均应承担举证责任　　C、乙承担举证责任D、丙作为证人承担举证责任举证时限当事人提供证据的时间。1、举证时限的确定【新法速递】法院根据当事人的主张和案件审理情况，确定当事人应当提供的证据及其期限。举证期限的延长当事人在举证期限内提交证据材料确有困难的，应当在举证期限内向人民法院申请延期举证，经人民法院准许，可以适当延长举证期限。逾期举证的后果【新法速递】当事人逾期提供证据的，人民法院应当责令其说明理由;拒不说明理由或者理由不成立的，人民法院根据不同情形可以不予采纳该证据，或者采纳该证据但予以训诫、罚款。新证据如果过了举证期限，能提出“新证据”，则不会出现逾期举证的后果。一审中的“新证据”（1）当事人在一审举证期限届满后新发现的证据；（2）当事人确因客观原因无法在举证期限内提供，经人民法院准许，在延长的期限内仍无法提供的证据。二审中的“新证据”（1）一审庭审结束后新发现的证据；（2）当事人在一审举证期限届满前申请人民法院调查取证未获准许，二审法院经审查认为应当准许并依当事人申请调取的证据。审判监督程序中“新证据”（1）原审庭审结束前已客观存在庭审结束后新发现的证据；（2）原审庭审结束前已经发现，但因客观原因无法取得或在规定的期限内不能提供的证据；（3）原审庭审结束后原作出鉴定结论、勘验笔录者重新鉴定、勘验，推翻原结论的证据。（4）当事人在原审中提供的主要证据，原审未予质证、认证，但足以推翻原判决、裁定的，应当视为新的证据。新证据何时提交？一审中的“新证据”————开庭前或者开庭时提出二审中的“新证据”————开庭前或者开庭时提出审判监督程序中“新证据”————申请再审时提出对方当事人的权利1.法院对方提出意见或者质证。2.对方可以请求由此增加的差旅费、误工、证人出庭等合理费用。“新证据”对于法院的影响？————————致使案件被发回或者改判，不算法院错判案件。证据交换（非必须）证据交换的启动（1）经当事人申请（2）人民法院依职权组织：证据交换时间的确定（1）可以由当事人协商一致并经人民法院认可；（2）可以由人民法院指定。证据交换日期与举证期限的关系（1）人民法院组织当事人交换证据的，交换证据之日举证期限届满。（2）当事人申请延期举证经人民法院准许的，证据交换日相应顺延。证据交换的次数①证据交换一般不超过两次；②特殊情形下，可以超过两次：人民法院调查收集证据依职权依申请1.涉及可能有损国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实；2.涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项。1.申请调查收集的证据属于有关部门保存并须法院依职权调取的档案材料；2.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料；3.当事人及诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料。如何申请？1.谁来申请？——当事人、代理人2.何时申请？——举证期限届满前7日3.不同意咋办？——复议法院调取证据的质证问题未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。原告被告质证原告法院调取证据的质证问题未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。【考点提示】法院依职权调取的无需举证。原告被告质证原告法院调取证据的质证问题未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。【考点提示】法院依职权调取的无需举证。【考点提示】依申请调取的呢？原告被告质证原告对方当事人质证申请方证据保全【新法修改】诉讼中诉前适用条件适用条件启动方式启动方式证据可能灭失、或者以后难以取得（1）依申请（2）依职权申请期限举证期限届满前7日证据可能灭失、或者以后难以取得申请（证据所在地、被申请人住所地、管辖法院地）诉前保全后30日内，不起诉，应当解除保全解除诉讼中诉前适用条件适用条件启动方式启动方式申请期限保全解除鉴定质证指双方当事人、代理人及第三人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、关联性、合法性，针对证据证明力有无以及证明力大小，进行质疑、说明和辩驳。质证主体质证对象（不包括法院依职权调取的）质证的原则原则——（1）证据应当在法庭上出示，由当事人质证。（2）未经质证的证据，不能作为认定案件事实的依据。（法院依职权调查的证据例外。）例外——（1）涉及国家秘密、商业秘密和个人隐私或者法律规定的其他应当保密的证据，不得在开庭时公开质证。（2）当事人在证据交换过程中认可并记录在卷的证据，经审判人员在庭审中说明后，可以作为认定案件事实的证据。新法速递——关于证人出庭的有关规定出庭义务凡知道案件情况的单位和个人，都有义务出庭作证，不存在回避问题。证人资格证人必须能够正确表达意志。【陷阱点拨】待证事实与其年龄、智力状况或者精神健康状况相适应的无民事行为能力人和限制民事行为能力人，可以作为证人。【陷阱点拨】聋哑人？申请证人出庭何时申请？——举证期限届满前10日。费用谁承担？【新法速递】证人因履行出庭作证义务而支出的交通、住宿、就餐等必要费用以及误工损失，由败诉一方当事人负担。当事人申请证人作证的，由该当事人先行垫付;当事人没有申请，人民法院通知证人作证的，由人民法院先行垫付。出庭的例外【新法速递】经人民法院通知，证人应当出庭作证。有下列情形之一的，经人民法院许可，可以通过书面证言、视听传输技术或者视听资料等方式作证:(一)因健康原因不能出庭的;(二)因路途遥远，交通不便不能出庭的;(三)因自然灾害等不可抗力不能出庭的;(四)其他有正当理由不能出庭的。证人作证要求鉴定人的出庭规则启动方式：（1）当事人有权申请鉴定（2）当事人未申请，法院认为需要的，应当依职权委托鉴定人鉴定【新法速递】当事人可以就查明事实的专门性问题向人民法院申请鉴定。当事人申请鉴定的，由双方当事人协商确定具备资格的鉴定人;协商不成的，由人民法院指定。当事人未申请鉴定，人民法院对专门性问题认为需要鉴定的，应当委托具备资格的鉴定人进行鉴定。【新法速递】当事人对鉴定意见有异议或者人民法院认为鉴定人有必要出庭的，鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知，鉴定人拒不出庭作证的，鉴定意见不得作为认定事实的根据;支付鉴定费用的当事人可以要求返还鉴定费用。【新法速递】当事人可以申请人民法院通知有专门知识的人出庭，就鉴定人作出的鉴定意见或者专业问题提出意见。【同步测试】2011-83．根据证据理论和《民事诉讼法》以及相关司法解释，关于证人证言，下列哪些选项是正确的？A．限制行为能力的未成年人可以附条件地作为证人B．证人因出庭作证而支出的合理费用，由提供证人的一方当事人承担C．证人在法院组织双方当事人交换证据时出席陈述证言的，可视为出庭作证D．“未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言不能单独作为认定案件事实的依据”，是关于证人证言证明力的规定认证非法证据排除以侵害他人合法权益或者违反法律禁止性规定的方法取得的证据，不能作为认定案件事实的依据。区分偷录和窃听补强证据规则（下列证据不能单独定案）①未成年人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；②与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的证言；③存有疑点的视听资料；④无法与原件、原物核对的复印件、复制品；⑤无正当理由未出庭作证的证人证言。不利推定规则有证据证明一方当事人持有证据无正当理由拒不提供，如果对方当事人主张该证据的内容不利于证据持有人，可以推定该主张成立。证明力大小排序（1）国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明力一般大于其他书证；（2）物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证人证言；（3）原始证据的证明力一般大于传来证据；（4）直接证据的证明力一般大于间接证据；（5）证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。诉讼保障制度——————经典案例一枚老张有个不孝子，一直不赡养老人，老张无奈，将其诉至法院，诉讼中，老张发现儿子正在悄悄转移存折上的存款，同时，由于寒地冻，老张已经揭不开锅了，没钱买米买煤了，诉讼中，老张儿子拒绝出庭，回答下列问题：（1）针对儿子转移财产的行为，老张怎么办？（2）针对揭不开锅这事，老张又怎么办？（3）针对儿子拒绝出庭这事，法院怎么办？保全情况紧急，不立即采取保全将会给申请人的合法权益造成难以弥补的损害申请诉前保全后30日内，不起诉，应当解除诉讼中诉前适用条件应当（财产所在地、被申请人住所地、管辖法院地）管辖适用条件启动方式担保裁定期限48小时解除条件可能导致法院将来的生效判决不能执行或难以执行启动方式申请职权担保可以管辖受案法院裁定期限情况紧急的，48小时同步测试【2008】87.A地甲公司与B地乙公司签订买卖合同，约定合同履行地在C地，乙到期未能交货。甲多次催货未果，便向B地基层法院起诉，要求判令乙按照合同约定交付货物，并支付违约金。法院受理后，甲得知乙将货物放置于其设在D地的仓库，并且随时可能转移。下列哪些选项是错误的？　　A.甲如果想申请财产保全，必须向货物所在地的D地基层法院提出　　B.甲如果要向法院申请财产保全，必须提供担保　　C.受诉法院如果认为确有必要，可以直接作出财产保全裁定　　D.法院受理甲的财产保全申请后，应当在48小时内作出财产保全裁定保全的相关问题范围财产保全:范围限于请求的范围或者与本案有关的财物。行为保全：责令其作出一定行为或者禁止其作出一定行为。【新法速递】民诉法修改首次出现了行为保全。保全的解除（1）30日内未起诉（2）提供了担保先予执行（一）适用范围1、追索赡养费、扶养费、抚育费、抚恤金、医疗费用的案件；2、追索劳动报酬的案件；3、因情况紧急，需要先予执行的案件。【关联法条】根据《民诉意见》第107条的规定，下列案件属于情况紧急案件：第一，需要立即停止侵害，排除妨碍的。第二，需要立即制止某项行为的。第三，需要立即返还用于购置生产原料、生产工具货款的。第四，追索恢复生产、经营急需的保险理赔费的。（二）适用条件（1）明确性————当事人之间权利义务关系明确；（2）迫切性————有先予执行的迫切需要，即不先予执行，将会严重影响申请人的生活或生产经营；（3）有能力————被申请人有履行能力。（4）依申请————当事人向人民法院提出了申请。（5）诉讼中————不能在诉前。（6）担保————非必须。救济（1）赔偿（2）复议（3）审判监督【同步测试】2012-82．关于财产保全和先予执行，下列哪些选项是正确的？[CD]A．二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出B．二者适用的案件范围相同C．当事人提出财产保全或先予执行的申请时，法院可以责令其提供担保，当事人拒绝提供担保的，驳回申请D．对财产保全和先予执行的裁定，当事人不可以上诉，但可以申请复议一次对妨害民事诉讼的强制措施什么是妨害民事诉讼的行为强制措施种类拘传训诫责令退出法庭罚款拘留拘传条件(1)对必须到庭的被告；【关联考点】必须到庭的被告包括：1追索赡养费、扶养费、抚育费案件，不到庭无法查明案件事实的被告。2如果被告是给国家、集体造成损害的未成年人，其法定代理人无正当理由拒不到庭，也可以适用拘传。（2）程序：必须经过两次传票传唤。（3）事由：无正当理由拒不到庭。新法速递罚款对个人的罚款金额，为人民币10万元以下；对单位的罚款金额，为人民币5万元以上100万元以下。拘留拘留期限为15日以下。对单位如何处理？对单位负责人如何处理？期间和送达期间的计算期间的顺延（恢复）法定期间的记忆送达的方式（1）直接送达（2）留置送达（3）公告送达（4）简易送达（电子送达）（新增考点）（5）邮寄送达（6）转交送达（7）委托送达讲义下载提醒（公益号召）