刑法辅导笔记：“处断的一罪”同种数罪不并罚；牵连、吸收不并罚

刑法辅导笔记：“处断的一罪”同种数罪不并罚；牵连、吸收不并罚 考研屋 www.kaoyanwu.com 提供各大机构考研、公务员、四六级辅导视频课程 (四)“处断的一罪”同种数罪不并罚;牵连、吸收不并罚 处断的一罪，即本来是数个犯罪行为、符合数罪特征，但鉴于其数个行为之间存在的密切关联，刑法理论上和司法实践中将其作为一罪来处理。 ,、连续犯: 韩友谊语:在德国的连续犯的真正含义是指:行为人的数个行为，侵害同一对象;而苏联是抄德国的刑法，结果抄错了，而我国又是抄苏联的刑法，结果最后变成“侵害同一客体”。可谓失之毫厘，谬之千里。 虽然抄错了，但仍然必须坚持，因为我国的连续犯理论加强了刑事打击力度，符合我国的重刑主义的刑事政策，如数额犯累计(加重刑罚);―――可能由几个无罪的行为，变成有罪，从几个罪轻的 )概念与特征:是指基于同一或概括的犯意，连续实施数个行为，变成一个重罪。 (1 独立的犯罪行为，触犯同一罪名的犯罪形态。(与徐行犯相区别:如果连续实施同—种行为，但每次都不能独立构成犯罪，只是这些行为的总合才构成犯罪(则可以称为徐行犯。徐行犯的典型例子是虐待罪。) (2)典型例子:如甲因故蓄意杀害乙的全家，在一天晚上，窜到乙家将乙之妻杀死在屋里，又在距离乙家不远杀死乙，或者第二天晚上又溜到乙家将已杀死等; (3)司法处断:正因为数个行为具有密切的关联性(主观上是出于一个总犯意、客观上各个行为是连续进行的、法律上各个行为是同一性质的即触犯同一罪名)，所以刑法理论上和司法实践中对其采取的处断原则是“以一罪从重或加重处罚”。 特殊情况下必须并罚，否则导致罪刑不相适应:如连续对多人故意轻伤害。 连续犯还有一个司法应用问题与继续犯一样，即追诉时效问题，从行为终了之日。 ,、牵连犯: (1)概念与特征:是指以实施某一犯罪为目的，其方法和结果行为又触犯其他罪名的犯罪形态。牵连关系的判断:主观上其数行为须具有犯罪目的同一性;在客观上存在目的行为与方法或手段行为的牵连(即主从关系)或者原因行为与结果行为的牵连。 其中一个罪的社会危害性体现在另一个罪上。 (2)典型例子:如为了诈骗而伪造有关证件、印章，司法工作人员在收受贿赂后枉法裁判等; (3)处理原则—— 一般与例外: A、一般情况下“从(择)一重罪处断”(如修正后的第399条第4款之规定)这是牵连犯处断的基本准则，尤其是法无明确规定的情形，都应如此; B、特殊情形下(有法律以及司法解释的明确要求)――这是牵连犯处断的例外，但也常是考试的重点所在，具有牵连关系的两行为依法应当数罪并罚，常见的有下列十余种: 基于刑事政策从重打击而并罚的有: 有组织犯罪: (1)组织、领导、参加恐怖组织，并利用该组织实施杀人、爆炸、绑架等犯罪的(前者可谓原因行为，后者可谓结果行为)，以组织、领导、参加恐怖组织罪与该具体的故意杀人、爆炸、绑架等罪实行并罚(见:120条第2款) (2)组织、领导、参加黑社会性质组织、或者入境发展黑社会组织，并利用该组织而犯其他罪行的，实行并罚(见294条第3款，这一点同上述第一情况完全一致) 公职(官员)犯罪: (3)挪用公款进行非法活动构成其他犯罪的，或者因挪用公款而索取、收受贿赂构成犯罪的，实行并罚(高法1998年4月6日《关于审理挪用公款案件具体应用法律若干问题的解释》第7条);海关人收受贿赂放纵走私的，以受贿罪和放纵走私罪实行并罚;税务人员收受贿赂不征、少征税款的，数罪并罚;特殊例外:司法人员受贿枉法从一重，而不是并罚; 偷越国边境的犯罪: (4)组织他人偷越国边境，并对被组织人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的，实行并罚(见318条第2款) (5)运送他人偷越国边境，并对被运送人有杀害、伤害、强奸、拐卖等犯罪行为的，或对检查人员有杀害、伤害等罪行的，实行并专业提供提供各大机构考研、公务员、四六级辅导视频课 考研屋 www.kaoyanwu.com 提供各大机构考研、公务员、四六级辅导视频课程 罚(32l条第3款) “,”表示，此类罪并罚不一定都是因为牵连犯，比如，杀害、伤害、强奸行为。 基于罪刑相适应而并罚: (6)实施第140至148条的生产、销售伪劣商品以及假药等特定的伪劣产品犯罪行为，同时又以暴力、威胁方法抗拒查处的，实行数罪并罚。 (7)走私犯罪并以暴力、威胁的方法抗拒缉私的，以具体的走私犯罪如走私普通货物、物品罪、走私珍贵文物罪与妨害公务罪实行并罚(见157条第2款)，但要注意第157条第2款所规定的走私犯罪是不包括走私毒品罪在内的，因为根据第347条规定，在走私毒品的犯罪过程中以暴力抗拒检查、拘留、逮捕，情节严重的，直接以走私毒品罪的加重情形对待，即属于包容犯问题，而不实行并罚。 (8)保险诈骗行为与故意造成财产损毁、被保险人死亡、残疾 考研屋www.kaoyanwu.com :提供各大机构考研、公务员、四六级辅导视频课程 专业提供提供各大机构考研、公务员、四六级辅导视频课