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上海中企泰律师事务所 中企泰律师事务所 ZONE&CHIME LAW FIRM 上海中企泰律师事务所 2009年4月新法规速递 本期: 1、证监会加强对上市证券公司监管 ............................................................. 2 2、2009旅行社条例实施细则解读 ................................................................ 2 3、企业资产损失税前扣除政策的解读.......................................................... 3 4、解读禁止出口限制出口技术管理办法 ...................................................... 3 5、关于认定驰名商标的新规定 ..................................................................... 3 6、邮政法修订——铺就畅通信息路 ............................................................. 3 7、上海高院关于适用《劳动合同法》若干问题的意见要点节录 ............... 4 附:本月新法规索引 ....................................................................................... 6 中国上海浦东世纪大道1500号东方大厦1411-1413室 Tel:(86-21)68407368 Fax:(86-21)68407358 1 / 6 Room 1411-1413, EAST Tower, 1500 Century Avenue, Pudong, Shanghai, P.R.C. Zip: 200122 E-mail: zc@zhongqitai.com http: //www.zhongqitai.com/ www.fadun365.com 中企泰律师事务所 ZONE&CHIME LAW FIRM 高，按从严原则执行。 1、证监会加强对上市证券公司监 这位负责人说，按照“从严”原则，上市 证券公司既要符合机构监管法规的规定，又管 要符合发行、上市监管法规的规定，相关规 证监会近日发布《关于加强上市证券公定和监管要求有差别的，从严执行;按照“从司监管的规定》，强调对上市证券公司要从严一般”原则，发行、上市监管法规的一般原则监管，指出上市证券公司应当成为证券行业和规定不因上市证券公司的行业特点而例外的表率，对其要求应当高于一般证券公司和豁免。 上市公司。 文件来源:新华网(赵晓辉 陶俊洁) 新发布的规定主要在行政许可、信息披2、2009旅行社条例实施细则解读 露和法人治理等三方面做出要求。在行政许 可方面，证券公司一个行为涉及多项行政许《旅行社条例实施细则》自2009年5月可的，应当同时报送相关审核材料。如上市3日起施行，作为对《旅行社条例》的实施证券公司发行新股、可转换公司债券等再融和补充对各类行为进行了细化。 资行为，同时涉及证券公司变更注册资本的，要点: 应当向监管部门申请出具监管意见书，并报擅自改变行程最高罚50万元 送相关申请审核材料;上市证券公司的融资《细则》规定，擅自改变旅游合同安排行为和重大资产重组涉及,,以上股权变更行程，最高将被罚款50万元。擅自改变行程的，还应当报送股权变更审核材料。 包括减少游览项目或者缩短游览时间的，增 加或者变更旅游项目的，增加购物次数或者根据规定，上市证券公司应当在章程中 延长购物时间的，以及其他擅自改变旅游合载明，任何单位或者个人未经国务院证券监 同安排的行为。 督管理机构批准，持有或者实际控制证券公 向导游卖团最高罚10万元 司,,以上股权的，应当限期改正;改正前， 《细则》明确规定，旅行社不能卖团给相应股权不具有表决权。 导游，否则将处以2万~10万元的罚款。并在信息披露方面，除了要求正常披露定且旅行社不得要求导游人员和领队人员承担期报告和临时报告外，一是在上市公司监管包括垫付旅游接待费用，为接待旅游团队向规定基础上增加了对上市证券公司监管规定旅行社支付费用等在内的接待旅游团队的相要求;二是在上市公司监管规定要求基础上，关费用， 对有关证券公司监管规定的适用要求进行了 地接社资料要告知游客 明确和衔接。如上市证券公司在公告董事会、 旅行社需要将在旅游目的地接待旅游者股东大会对拟开展新业务或者经营创新业务的业务作出委托的，应当委托给旅游目的地的决议时，应当同时向投资者进行风险提示，的旅行社并签订委托接待合同。旅行社对接说明上市证券公司要实际开展相关业务尚需待旅游者的业务作出委托的，应当将旅游目监管机构核准。为保护投资者利益，达不到的地接受委托的旅行社的名称、地址、联系法律法规和监管要求的，监管机构将不予核人和联系电话告知旅游者。 准。 不得泄露游客信息 证监会有关部门负责人向记者表示，由 旅行社应当妥善保存《细则》规定的招于立法时期不同，《证券公司治理准则(试徕、组织、接待旅游者的各类合同及相关文行)》《上市公司治理准则》等证券公司监管件、资料，且保存期不少于两年。同时，旅法规和上市公司监管法规，在提案权、累积行社不得向其他经营者或者个人泄露旅游者投票制、独立董事任期等规定方面存在一定因签订旅游合同提供的个人信息;超过保存差异。对此，规定明确上市证券公司应当以期限的旅游者个人信息资料，应当妥善销毁。 中国上海浦东世纪大道1500号东方大厦1411-1413室 Tel:(86-21)68407368 Fax:(86-21)68407358 2 / 6 Room 1411-1413, EAST Tower, 1500 Century Avenue, Pudong, Shanghai, P.R.C. Zip: 200122 E-mail: zc@zhongqitai.com http: //www.zhongqitai.com/ www.fadun365.com 中企泰律师事务所 ZONE&CHIME LAW FIRM 《技术出口许可意向书》有效期内，未签订3、企业资产损失税前扣除政策的技术出口合同的，应向地方商务主管部门重 新提出出口申请。对没有取得《技术出口许解读 可意向书》的限制出口技术项目，任何单位 财政部、国家税务总局4月16日公布《关和个人都不得对外进行实质性谈判，不得做于企业资产损失税前扣除政策的通知(财税出有关技术出口的具有法律效力的承诺。 [2009]57号)》，就企业资产损失在计算企5、关于认定驰名商标的新规定 业所得税应纳税所得额时的扣除政策进行了 规定。 近期，工商行政管理总局公布《驰名商 该通知针对的资产损失，是指企业在生标认定工作细则(工商标字〔2009〕81号)》，产经营活动中实际发生的、与取得应税收入规定由商标局、商标评审委员会依照《商标有关的资产损失，包括现金损失，存款损失，法》、《商标法实施条例》、《驰名商标认定和坏账损失，贷款损失，股权投资损失，固定保护规定》、《商标评审》以及国家工商资产和存货的盘亏、毁损、报废、被盗损失，行政管理总局《各司(厅、局、室)主要职自然灾害等不可抗力因素造成的损失以及其责内设机构和人员编制规定》的有关规定认他损失。 定驰名商标。 企业对其扣除的各项资产损失，应当提具体地，由商标局、商标评审委员会承供能够证明资产损失确属已实际发生的合法办处进行驰名商标认定申请材料的受理、整证据，包括具有法律效力的外部证据、具有理和审查工作，商标局局长办公会、商标评法定资质的中介机构的经济鉴证证明、具有审委员会委务会进行驰名商标认定中的审定法定资质的专业机构的技术鉴定证明等。 工作，驰名商标认定委员会进行驰名商标认 定中的复审工作;国家工商行政管理总局局4、解读禁止出口限制出口技术管长办公会对驰名商标认定委员会拟认定的驰 名商标予以核审。商标局局长办公会、商标理办法 评审委员会委务会研究驰名商标认定时，中 商务部、科学技术部4月20日公布的《禁央纪委、监察部驻国家工商行政管理总局纪止出口限制出口技术管理办法》，自公布之日检组、监察局派员进行监督。驰名商标认定起30日后施行。2002年1月1日起施行的委员会召开复审会议时，中央纪委、监察部《禁止出口限制出口技术管理办法》(原对外驻国家工商行政管理总局纪检组、监察局派贸易经济合作部、科学技术部2001年第14员监督，中华商标协会派代表列席会议。驰号令)同时废止。 名商标认定审查期间，任何单位、个人均可 该办法规定列入《中国禁止出口限制出向商标局、商标评审委员会反映情况，提出口技术目录》(另行发布)中禁止出口的技术不意见。驰名商标权利主张者、利害关系人及得出口， 限制出口技术实行许可证管理。 其代理人就相关驰名商标认定申请的来访， 限制出口技术的出口许可由技术出口经由商标局综合处或商标评审委员会综合处接营者所在地的省、自治区、直辖市商务主管待。商标局综合处或商标评审委员会综合处部门(以下简称“地方商务主管部门”)会同省、应及时将反映的情况书面反馈有关承办处。 自治区、直辖市科技行政主管部门(以下简称6、邮政法修订——铺就畅通信息“地方科技行政主管部门)管理。限制出口技 术的审查包括贸易审查和技术审查。出口申路 请获得批准后，由地方商务主管部门颁发由 商务部统一印制和编号的《中华人民共和国原邮政法于1986年12月2日出台，1987技术出口许可意向书》。技术出口经营者在年1月1日起正式实施，全文共44条。修订中国上海浦东世纪大道1500号东方大厦1411-1413室 Tel:(86-21)68407368 Fax:(86-21)68407358 3 / 6 Room 1411-1413, EAST Tower, 1500 Century Avenue, Pudong, Shanghai, P.R.C. Zip: 200122 E-mail: zc@zhongqitai.com http: //www.zhongqitai.com/ www.fadun365.com 中企泰律师事务所 ZONE&CHIME LAW FIRM 后的邮政法呈现在人们面前的条款有87条。出租邮政车船最高可以罚十万 人们期待，这部法律修改后，能给邮政业的邮政法修订案将原邮政法的“罚则”一章健康发展注入新的生机和活力，为千家万户修改为“法律责任”，并在内容上作了进一步铺就更加通畅的信息之路。 的完善。 建设城镇居民楼应设置信报箱 对此次邮政法修改中增加规定的邮政企 邮政法修订案规定了支持邮政普遍服业、快递企业以及其他单位和个人的有关行务、增强邮政普遍服务能力的具体措施。 为规范，修订案也相应规定了法律责任。如， 为了满足人群集中区域对邮政普遍服务邮政企业利用带有邮政专用标志的车船从事的需求，修订案规定，较大的车站、机场、邮件运递以外的经营性活动，或者以出租等港口、高等院校和宾馆应当设置提供邮政普方式允许其他单位或者个人使用带有邮政专遍服务的邮政营业场所。 用标志的车船的，由邮政管理部门责令改正， 此外，邮政法修订案还规定，邮政企业没收违法所得，可以并处二万元以下的罚款;设置、撤销邮政营业场所，应当事先书面告情节严重的，并处二万元以上十万元以下的知邮政管理部门;撤销提供邮政普遍服务的罚款;对直接负责的主管人员和其他直接责邮政营业场所，应当经邮政管理部门批准并任人员给予处分。邮政企业从业人员利用带予以公告。 有邮政专用标志的车船从事邮件运递以外的 进一步明确邮件损失赔偿问题 活动的，由邮政企业责令改正，给予处分。 现实生活中，因邮件损失导致邮政企业文件来源:中国政府网 和用户发生纠纷的现象并不鲜见。邮政法修7、上海高院关于适用《劳动合同订案对于邮政普遍服务业务范围内的邮件损 失赔偿问题作出了进一步明确。 法》若干问题的意见要点节录 邮政法修订案规定，邮政企业对平常邮 件的损失不承担赔偿责任。但是，邮政企业, 劳动关系双方当事人未订立书面合同的因故意或者重大过失造成平常邮件损失的除处理 外。 因用人单位原因造成未订立书面 劳动 此外，修订案对给据邮件的损失赔偿限合同的，用人单位应当依法向劳动者支付双额作了规定:保价的给据邮件丢失或者全部倍工资;但因劳动者拒绝订立书面劳动合同损毁的，按照保价额赔偿;部分损毁或者内并拒绝继续履行的，视为劳动者单方终止劳件短少的，按照保价额与邮件全部价值的比动合同。 例对邮件的实际损失予以赔偿;未保价的给, 劳动合同变更的形式要求 据邮件丢失、损毁或者内件短少的，按照实劳动合同变更的应当采取书面形式。这际损失赔偿，但最高赔偿额不超过所收取资里的书面形式要求，对于依法变更劳动合同费的三倍;挂号信件丢失、损毁的，按照所的，只要能够通过文字记载或者其他形式证收取资费的三倍予以赔偿。 明的，可以视为“书面变更”。包括发给劳动 经营快递业务实行市场准入制 者的工资单、岗位变化通知等等。 为了更好地规范快递市场，邮政法修订, 用人单位解除劳动合同时如需要向劳动案专章规定了经营快递业务应遵循的准则。者支付 “代通金”标准如何确定 根据《邮政体制改革》关于“对快递等邮用人单位是否需要支付“代通金”，应当政业务实行市场准入”的规定，并借鉴其根据法律的规定来判断，法律没有规定的，他国家的做法，修订案明确:“经营快递业务，不能要求用人单位支付。 应当依照本法规定取得快递业务经营许可;结合劳动法和劳动合同法的立法精神，未经许可，任何单位和个人不得经营快递业上个月的“工资标准”，应当是指劳动者的正务。” 常工资标准。如其上月工资不能反映正常工中国上海浦东世纪大道1500号东方大厦1411-1413室 Tel:(86-21)68407368 Fax:(86-21)68407358 4 / 6 Room 1411-1413, EAST Tower, 1500 Century Avenue, Pudong, Shanghai, P.R.C. Zip: 200122 E-mail: zc@zhongqitai.com http: //www.zhongqitai.com/ www.fadun365.com 中企泰律师事务所 ZONE&CHIME LAW FIRM 资水平的，可按解除劳动合同之前劳动者十用人单位与劳动者约定设置担保的效力 二个月的平均工资确认。 根据劳动合同法第九条的规定，用人单, 劳动合同期满而约定的服务期未到期的位不得在招工时扣押劳动者身份证件、要求 处理 劳动者提供担保或收取劳动者财务。在劳动 用人单位是否要求劳动者履行提供服务合同履行过程中，对于劳动者占有单位价 值则成为用人单位的权利。基于民事权利都可较高的财物，单位为防止财物灭失或被轻易以放弃的原则，在劳动合同期满后，用人单毁坏，与劳动者约定设置了相应的合理担保位放弃对剩余服务期要求的，应当准许。 此的，法律没有禁止，可以认定有效。但该约时，劳动合同可以终止，但用人单位不得向定为流押、流质担保，或者名义 上为财务“担劳动者追索服务期的赔偿责任;用人单位继保”实际上却是要求劳动者购买该财务的，续提供工作岗位并要求劳动者履行服务期约该约定无效。 定的，双方当事人应当继续履 行。继续履行, 当事人对竞业限制条款约定不清的处理 合同期间，用人单位不提供工作岗位的，视 劳动合同当事人仅约定劳动者应当履行为其放弃对剩余服务期的要求，劳动合同终竞业限制义务，但未约定是否向劳动者支付止。 补偿金，或者虽约定向劳动者支付补偿金但, 劳动者违反合同约定的期限解除合同，用未明确约定具体支付标准的，基于当事人就 人单位要求劳动者返还特殊待遇的处理 竞业限制有一致 的意思表示，可以认为竞业 用人单位向劳动者支付报酬，劳动者付限制条款对双方仍有约束力。补偿金数额不出相应的劳动，是劳动合同双方当事人的基明的，双方可以继续就补偿金的标准进行协本合同义务。用人单位给予劳动者价值较高商;协商不能达成一致的，用人单位应当按的财物，如汽车、房屋或住房补贴等特殊待照劳动者此前正常工资的20-50%支付。协商遇的，属于预付性质。劳动者未按照约定期不能达成一致的，限制期最长不得超过两年。 限付出劳动的，属于不完全履行合同。根据, 用人单位依法终止工伤职工的劳动关系合同履行的对等原则，对劳动者未履行的部后相关待遇的支付 分，用人单位可以拒绝给付;已经给付的， 用人单位依法终止工伤职工的劳动合也可以要求相应返还。因此，用人单位以劳同，除依法支付经济补偿外，还应当按工伤动者未完全履行劳动合同为由，要求劳动者保险的规定支付一次性工伤医疗补助金和伤按照相应比例返还的，可以支持。 残就业补助金的，主要是指以下情形: , 用人单位因“违法解除或终止合同”需向 (一) 劳动合同期满的; 劳动者支付赔偿金的适用范围 (二) 用人单位被依法宣告破产的; 根据《劳动合同法》第四十八条的适用 (三) 用人单位被吊销营业执照、责令前提，是劳动合同应当履行而实际上已经不关闭、撤销或者用人单位决定提前解散的; 再继续履行，不包括劳动合同本来就符合解 (四) 自用工之日起一年内，劳动者不除和终止条件的情况，即用人单位在 不具备愿意订立书面劳动合同的。 合法解除或终止条件的情况下解除合同。因, 如何把握《实施条例》第10条规定的劳此，如果依法已经具备解除或终止的条件，动者非因本人原因，由原用人单位被安只是用人单位在办理解除或终止的程序上存排到新用人单位工作，其连续工作年限在瑕疵的，不属于本条规定 的范围。如用人的计算问题 单位在已经具备解除条件的情况下，只是存 2008年9月18日之后，不是由劳动者在未提前30天通知劳动者等程序瑕疵的，则本人提出，而是由用人单位以组织调动、委用人单位应当通过支付相应的“代通金”等派等方式安排到另外一个用人单位工作，且方式加以补正， 但无需支付赔偿金。 用人单位未向劳动者支付解除或 终止合同, 劳动者占有用人单位价值较高的财产时，的经济补偿金的，属于非因劳动者本人原因中国上海浦东世纪大道1500号东方大厦1411-1413室 Tel:(86-21)68407368 Fax:(86-21)68407358 5 / 6 Room 1411-1413, EAST Tower, 1500 Century Avenue, Pudong, Shanghai, P.R.C. Zip: 200122 E-mail: zc@zhongqitai.com http: //www.zhongqitai.com/ www.fadun365.com 中企泰律师事务所 ZONE&CHIME LAW FIRM 而由单位安排到新用人单位的情况。如，用件，用人单位在未满足该条件的情况下进行人单位根据工作需要，在关联企业之间、集裁员，被裁的劳动者要求恢复劳动关系的，团企业内部调整劳动者具 体工作单位等等。可以支持。 2008年9月18日之前产生的类似问题，按, 境外单位在沪设立的办事机构的诉讼主当时的规定处理。 体地位 企业改制、转制劳动者工作年限的计算 境外公司在沪设立办事机构的，该机构 用人单位已按国家和地方有关转制、主已经合法办理了登记手续，并按照相关法律辅分离、辅业改制、劣势企业关闭退出和富规定通过对外服务机构招用劳动者，劳动者余人员安置等规定，办理了解除劳动合同手就相关劳动权利义务与该办事处产生纠纷续并依法支付经济补偿金的，工作年限不连的，可以该办事机构作为劳动争议的当事人;续计算。 该办事机构未按照相关法律规定通过对外服, 用人单位未经法定程序即实行经济性裁务机构招用劳动者，劳动者就报酬支付等问 员的处理 题与该办事处产生纠纷的，作为民事纠纷处 根据《劳动合同法》第四十一条的规定，理，该办事机构可以作为民事诉讼的当事人。 企业进行经济性裁员必须满足一定的前提条 附:本月新法规索引 公布日期 文件名称 2009-4-1 工业和信息化部、国家税务总局关于中小企业信用担保机构免征营业税有关问题 的通知 2009-4-3 关于加强上市证券公司监管的规定 2009-4-3 旅行社条例实施细则 2009-4-7 关于国有金融机构2008年度高管人员薪酬分配有关问题的通知 2009-4-9 关于当前应对金融危机加强企业财务管理的若干意见 2009-4-13 关于进一步加强建筑工程质量监督管理的通知 2009-4-15 国家质量监督检验检疫总局关于废止部分规章的决定 2009-4-16 关于企业资产损失税前扣除政策的通知 2009-4-20 关于修改《中华人民共和国水路运输服务业管理规定》的决定 2009-4-20 禁止出口限制出口技术管理办法 2009-4-21 驰名商标认定工作细则 2009-4-23 最高人民法院关于审理涉及驰名商标保护的民事纠纷案件应用法律若干问题的 解释 2009-4-24 中华人民共和国邮政法(修订) 2009-04-30 外国机构在中国境内提供金融信息服务管理规定 上海高院关于适用《劳动合同法》若干问题的意见 上海高院《关于劳动争议纠纷若干程序问题的意见》 备注:如需要查阅上述新法规全文，请浏览我所专业网站法盾365相关页面， 网址: 中国上海浦东世纪大道1500号东方大厦1411-1413室 Tel:(86-21)68407368 Fax:(86-21)68407358 6 / 6 Room 1411-1413, EAST Tower, 1500 Century Avenue, Pudong, Shanghai, P.R.C. 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