股东与股权

nullnull 第一节 股东 Zhaohui Li @ BFSU第一节 股东 一、股东的含义 二、股东资格的取得、限制与丧失 Zhaohui Li @ BFSU二、股东资格的取得、限制与丧失 1、股东资格的取得：原始取得 继受取得 原始股东、继受股东、增资而加入的股东 nullZhaohui Li @ BFSU2、股东资格的限制 自然人作为发起人应当具备完全民事行为能力 法人作为发起人（权利能力的限制） 公司不得自为股东 公司章程约定不得成为股东的人不得为公司的股东 发起人的国籍和住所的限制“娃娃股东”，“婴儿股东”Zhaohui Li @ BFSU“娃娃股东”，“婴儿股东”2007年9月19日，北京银行在上海上市，引起普遍关注。不久，就有网友从其股东名册中发现了一些“娃娃股东”，甚至“婴儿股东”。1997年，该银行进行股份制改革时，有的股东刚出生，或者还在上幼儿园、。其中，1984年11月出生，当年只有13岁的吴振鹏，以五百万股的数量排在自然人股东首位。nullZhaohui Li @ BFSU另外排名第13的郑宇轩，于1997年1月出生，持股量为130万股。10年后的今天，这些10到20多岁的股东都已成千万、亿万富豪。　这一现象引来了网友的热议：1岁的婴儿是否有权成为公司的股东？他们怎么行使自己股东的权利？ nullZhaohui Li @ BFSU3、股东资格的丧失 股权转让 公司终止 三、股东身份的认定三、股东身份的认定 有限责任公司 股份有限公司有限责任公司股东应具备下列特征:Zhaohui Li @ BFSU有限责任公司股东应具备下列特征:1、在公司章程上被记载为股东 2、向公司投入在公司章程中所承诺的出资额， 3、在公司成立后取得公司签发的出资证明书； 4、被载入公司股东名册； 5、在公司的工商登记中被列名为股东； 股东资格的实质要件： 股东资格的实质要件： 1、成为股东的意思表示：章程 2、出资行为出资与股东身份 Zhaohui Li @ BFSU出资与股东身份 出资是股东身份的基础； 股东不出资，则不享有股权，但仍具有补足出资的权利和义务，以获得完整的股东身份。 出资证明书：证明出资行为 Zhaohui Li @ BFSU出资证明书：证明出资行为 出资证明书与股票（有价证券） 出资证明书与验资证明书 nullZhaohui Li @ BFSU第三十二条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。 　　出资证明书应当载明下列事项： 　　(一)公司名称； 　　(二)公司成立日期； 　　(三)公司注册资本； 　　(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期； 　　(五)出资证明书的编号和核发日期。 　　出资证明书由公司盖章。 nullZhaohui Li @ BFSU出资证明书证明股东己出资 。 并不证明投资人与公司之间存在某种成员关系，不是股东资格的证明文件。 股东资格的形式要件股东资格的形式要件 1、股东名册； 2、工商登记股东名册Zhaohui Li @ BFSU股东名册各国法律普遍认为，股东名册是具有当然授予股东资格的法律效力。股东名册是确定谁可以无举证的主张股东权的“形式化资格的证据” 。 nullZhaohui Li @ BFSU　第三十三条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： 　　(一)股东的姓名或者名称及住所； 　　(二)股东的出资额； 　　(三)出资证明书编号。 　　记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 　　工商登记：对抗效力Zhaohui Li @ BFSU工商登记：对抗效力第33-3条 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。股东名册记载与股东登记不一致 Zhaohui Li @ BFSU股东名册记载与股东登记不一致 如何处理? 股东内部纠纷,以股东名册为准 股东与第三人纠纷,以登记为准实务问：实务问题： 股权转让过程中的股权查封问题 一股多卖与工商登记挂名股东与隐名股东问题Zhaohui Li @ BFSU挂名股东与隐名股东问题隐名股东与挂名股东之间的关系 Zhaohui Li @ BFSU隐名股东与挂名股东之间的关系 1、法关系: 基于合同提起诉讼 委托合同 信托合同 无名合同等 2、无合同关系：提起确认之诉案例Zhaohui Li @ BFSU案例 河南新郑市古枣园公司张一案 成吉思汗皮装有限公司股权纠纷案 仰融与辽宁省人民政府金杯华晨公司股权纠纷案四、股东的法律地位 Zhaohui Li @ BFSU四、股东的法律地位 享有股权 股东平等原则nullZhaohui Li @ BFSU　第一百二十七条股份的发行，实行公平、公正的原则，同种类的每一股份应当具有同等权利。 　　同次发行的同种类股票，每股的发行条件和价格应当相同；任何单位或者个人所认购的股份，每股应当支付相同价额。 nullZhaohui Li @ BFSU　第一百零四条股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。 nullZhaohui Li @ BFSU有限责任公司股东表决权的特殊性　　 英国Bushell v Faith案Zhaohui Li @ BFSU英国Bushell v Faith案 案情： Bush Court(Southgate)公司有三个股东——两姐妹和她们的一个兄弟，这三个人每人持有100股。两姐妹希望通过200票对100票的优势通过一项决议来解除她们兄弟的董事资格。而她们的兄弟主张以公司章程的第9条来对抗两姐妹对他董事资格的罢免。nullZhaohui Li @ BFSU公司章程的第9条规定，在决议免去一个董事的职务时，董事自己的股份每股将带有三票表决权。如果依此计算的话，在这个罢免决议中，该兄弟就可以以300票对200票的优势对抗他的姐妹，从而保护自己不被罢免。 问题：如果该案发生在中国，Bush Court(Southgate)公司章程的第9条规定是否有效？请简要分析。 nullZhaohui Li @ BFSU 第四十三条股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。 试题：试题：6、古城剪纸有限责任公司有三个股东——两姐妹和她们的一个兄弟，三人每人持有100股，且都是公司董事。两姐妹希望通过200票对100票的优势通过一项决议来解除兄弟的董事资格，而兄弟则以公司章程的第9条来对抗姐妹对其董事资格的罢免。公司章程的第9条规定：“在决议免去一个股东的董事职务时，该股东的股份每股将带有三票表决权”。依此计算，在本案的罢免决议中，兄弟可以300票对200票的优势对抗姐妹，而不被罢免。依据我国《公司法》的规定，古城剪纸有限责任公司章程第9条效力如何？ nullA.有效，因为《公司法》第四十三条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外”。 B.有效，因为《公司法》第四十三条规定：“股东会会议由股东按照章程规定的比例行使表决权”。 C.无效，因为《公司法》第四十三条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权”。 D.可撤销，因为《公司法》第四十三条规定：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权”。 公司剩余财产分配中的股东平等原则Zhaohui Li @ BFSU公司剩余财产分配中的股东平等原则　第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 　　公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 五、股东的权利与义务 Zhaohui Li @ BFSU五、股东的权利与义务 （一）股东的权利 1、表决权 1、表决权 表决权的限制： 1、优先股 2、公司持有的股份 3、利害关系股东表决权的限制 2、选举权和被选举权 Zhaohui Li @ BFSU2、选举权和被选举权 3、依法转让出资或股份的权利 3、依法转让出资或股份的权利 4、知情权4、知情权股东知情权与查帐之诉股东知情权与查帐之诉 第三十四条股东有权查阅、复制公司章程、股东会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议和财务会计。 　　 null股东可以要求查阅公司会计账簿。股东要求查阅公司会计账簿的，应当向公司提出书面请求，说明目的。公司有合理根据认为股东查阅会计账簿有不正当目的，可能损害公司合法利益的，可以拒绝提供查阅，并应当自股东提出书面请求之日起十五日内书面答复股东并说明理由。公司拒绝提供查阅的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅。 问题:问题:股东可否查阅公司的原始凭证? null《会计法》中会计帐簿的概念 第十三条　会计凭证、会计帐簿、财务会计报告和其他会计资料，必须符合国家统一的会计制度的规定。null《信托法》“信托账目” 　第二十条 　　委托人有权查阅、抄录或者复制与其信托财产有关的信托账目以及处理信托事务的其他文件。 null山东省司法解释：股东有权查阅的会计帐簿包括记帐凭证和原始凭证。 null原股东可否查阅公司的会计帐簿? 山东省司法解释： 64、股东转让股权后要求查阅任股东期间的会计帐簿的，人民法院不予受理。 股份有限公司的股东可否查阅会计帐簿?股份有限公司的股东可否查阅会计帐簿? 第三十四条规定在有限责任公司设立与组织机构一章中 第98条:(股份公司)股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、财务会计报告等。nullZhaohui Li @ BFSU涉及股东知情权纠纷提起的诉讼如果确定被告？ 股东行使知情权的义务主体是公司，涉及股东知情权纠纷提起的诉讼应当以公司为被告。 山东省的司法解释山东省的司法解释62、股东要求公司提供《公司法》第三十四条第一款、第九十八条规定之文件材料供其查阅或复制，公司予以拒绝的，股东可以请求人民法院要求公司提供查阅或复制。公司以股东有不正当目的为由进行抗辩的，人民法院不予支持。null63、有限责任公司股东起诉要求查阅公司会计帐簿的，应具备以下条件，否则人民法院不予受理： （1）股东向公司提出书面查阅请求，公司拒绝提供查阅或在收到书面请求之日起十五日内未作答复； （2）有明确具体的查阅事项。 股东有权查阅的会计帐簿包括记帐凭证和原始凭证。 null64、股东转让股权后要求查阅任股东期间的会计帐簿的，人民法院不予受理。 65、公司章程关于股东不得查阅公司文件的规定无效。 66、人民法院审查认为原告诉讼请求成立的，应依法作出判决。判决主文表述为：XX公司于本判决生效之日起十日内将XX文件提供给XX股东查阅（复制）。 江苏省高级人民法院的司法解释Zhaohui Li @ BFSU江苏省高级人民法院的司法解释（二）股东知情权纠纷案件 65．股东因知情权受到侵犯而起诉的，如股东的主张成立，可判决公司向股东提供有关报告或表格供股东查阅。nullZhaohui Li @ BFSU66．股份有限公司股东查阅的范围包括股东大会会议记录、资产负债表、损益表、财务状况变动表、财务情况说明书、利润分配表、注册会计师对财务报告出具的审验报告及监事会的检查报告。 有限责任公司股东除有权查阅前款规定所列材料外，还可以查阅董事会决议、公司帐簿及相关原始凭证。但股东处于损害公司利益的不正当目的的除外。 nullZhaohui Li @ BFSU67．遇有重大、紧急事由，股东向法院申请对公司的帐簿采取财产保全措施的，法院应予准许。 68．公司章程或股东之间关于股东不得查阅公司文件的约定无效。 69．公司无上述第66条所列文件或严重短缺致使查阅已无意义的，裁定驳回起诉的，将有关材料移送公安机关处理。 70．未出资的股东行使知情权的，不予支持。 5、建议和质询权 Zhaohui Li @ BFSU5、建议和质询权 　第九十八条股东有权查阅公司章程、股东名册、公司债券存根、股东大会会议记录、董事会会议决议、监事会会议决议、财务会计报告，对公司的经营提出建议或者质询。 nullZhaohui Li @ BFSU　 第一百五十一条股东会或者股东大会要求董事、监事、高级管理人员列席会议的，董事、监事、高级管理人员应当列席并接受股东的质询。 　　董事、高级管理人员应当如实向监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事提供有关情况和资料，不得妨碍监事会或者监事行使职权。 6、股利分配请求权 Zhaohui Li @ BFSU6、股利分配请求权 利润分配纠纷利润分配纠纷有限责任公司全体股东约定不按照出资比例分配利润的，该约定有效。该约定对于形成约定后新加入的股东没有约束力，但新加入的股东明确表示认可的除外。利润支付请求权的基础利润支付请求权的基础公司股东会、股东大会形成利润分配决议，但未向股东实际支付的，股东有权提起诉讼要求公司履行支付义务。 公司股东会、股东大会未形成利润分配决议，股东提起诉讼要求分配利润的，人民法院不予支持。null股东以公司可分配利润大于股东会、股东大会所确认的数额为由提起诉讼，要求按照实际数额分配利润的，人民法院不予支持。null股东以股东会、股东大会确认的利润分配比例错误为由提起诉讼，要求按照其他比例分配利润的，人民法院不予支持。 null利润分配的诉讼时效问题江苏省高级人民法院的司法解释Zhaohui Li @ BFSU江苏省高级人民法院的司法解释七、关于股东权纠纷案件的审理 （一）公司盈余分配权纠纷案件 64．原告要求公司给付利润应具备如下条件： （1）原告具备股东资格。 （2）公司依法有可供分配的利润。 （3）公司的利润分配方案已得到股东（大）会的批准。 （4）公司拒绝支付股利或未按已获得批准的利润分配方案支付股利。7、新股认购优先权 Zhaohui Li @ BFSU7、新股认购优先权 第三十五条　股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 8、提议召开临时股东（大）会的权利 Zhaohui Li @ BFSU8、提议召开临时股东（大）会的权利 第四十条 股东会会议分为定期会议和临时会议。 　　定期会议应当依照公司章程的规定按时召开。代表十分之一以上表决权的股东，三分之一以上的董事，监事会或者不设监事会的公司的监事提议召开临时会议的，应当召开临时会议。 nullZhaohui Li @ BFSU　第一百零一条股东大会应当每年召开一次年会。有下列情形之一的，应当在两个月内召开临时股东大会： 　　(一)董事人数不足本法规定人数或者公司章程所定人数的三分之二时； 　　(二)公司未弥补的亏损达实收股本总额三分之一时； 　　(三)单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东请求时； 　　(四)董事会认为必要时； 　　(五)监事会提议召开时； 　　(六)公司章程规定的其他情形。9、股东（大）会的召集权和主持权 Zhaohui Li @ BFSU9、股东（大）会的召集权和主持权 nullZhaohui Li @ BFSU第四十一条有限责任公司设立董事会的，股东会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 　　有限责任公司不设董事会的，股东会会议由执行董事召集和主持。 　nullZhaohui Li @ BFSU　董事会或者执行董事不能履行或者不履行召集股东会会议职责的，由监事会或者不设监事会的公司的监事召集和主持；监事会或者监事不召集和主持的，代表十分之一以上表决权的股东可以自行召集和主持。 nullZhaohui Li @ BFSU　第一百零二条股东大会会议由董事会召集，董事长主持；董事长不能履行职务或者不履行职务的，由副董事长主持；副董事长不能履行职务或者不履行职务的，由半数以上董事共同推举一名董事主持。 　　董事会不能履行或者不履行召集股东大会会议职责的，监事会应当及时召集和主持；监事会不召集和主持的，连续九十日以上单独或者合计持有公司百分之十以上股份的股东可以自行召集和主持。 nullZhaohui Li @ BFSU（三）股东（大）会召集权纠纷 71．股东请求公司董事会召集定期股东会、股东大会年会或临时会议的，应当符合《公司法》第四十二条、四十三条、一百零四条或一百零五条的规定。 72．原告的诉讼请求成立的，人民法院应判决公司董事会在规定的期限内召集股东（大）会，公司董事会拒不召集的，由原告召集股东（大）会，主持人由原告推举的股东担任，召集费用由公司负担。10、临时提案权 Zhaohui Li @ BFSU10、临时提案权 nullZhaohui Li @ BFSU第一百零三条召开股东大会会议，应当将会议召开的时间、地点和审议的事项于会议召开二十日前通知各股东；临时股东大会应当于会议召开十五日前通知各股东；发行无记名股票的，应当于会议召开三十日前公告会议召开的时间、地点和审议事项。 　　单独或者合计持有公司百分之三以上股份的股东，可以在股东大会召开十日前提出临时提案并书面提交董事会；董事会应当在收到提案后二日内通知其他股东，并将该临时提案提交股东大会审议。临时提案的内容应当属于股东大会职权范围，并有明确议题和具体决议事项。11、异议股东股份回购请求权 Zhaohui Li @ BFSU11、异议股东股份回购请求权 nullZhaohui Li @ BFSU　第七十五条有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权： 　　(一)公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； 　　(二)公司合并、分立、转让主要财产的； 　　(三)公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 　　自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。nullZhaohui Li @ BFSU第一百四十三条公司不得收购本公司股份。但是，有下列情形之一的除外： 　　(一)减少公司注册资本； 　　(二)与持有本公司股份的其他公司合并；     (三)将股份奖励给本公司职工； 　　(四)股东因对股东大会作出的公司合并、分立决议持异议，要求公司收购其股份的。 试题：试题：8、下面四个选项构成关于《公司法》第七十五条规定的表述，哪部分表述存在错误？ A. 有下列情形之一的，对股东会该项决议投反对票的股东可以请求公司按照合理的价格收购其股权：（一）公司连续五年不向股东分配利润，而公司该五年连续盈利，并且符合本法规定的分配利润条件的； B. （二）公司合并、分立的； nullC. （三）公司章程规定的营业期限届满或者章程规定的其他解散事由出现，股东会会议通过决议修改章程使公司存续的。 D. 自股东会会议决议通过之日起六十日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起九十日内向人民法院提起诉讼。 12、特殊情形下申请法院解散公司的权利：公司僵局 12、特殊情形下申请法院解散公司的权利：公司僵局 　第一百八十三条 公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。 13、公司剩余财产的分配请求权 Zhaohui Li @ BFSU13、公司剩余财产的分配请求权 nullZhaohui Li @ BFSU　第一百八十七条清算组在清理公司财产、编制资产负债表和财产清单后，应当制定清算方案，并报股东会、股东大会或者人民法院确认。 　　公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限责任公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。 　　清算期间，公司存续，但不得开展与清算无关的经营活动。公司财产在未依照前款规定清偿前，不得分配给股东。14、向人民法院提起诉讼的权利 Zhaohui Li @ BFSU14、向人民法院提起诉讼的权利 直接诉讼 代表诉讼股东直接诉讼Zhaohui Li @ BFSU股东直接诉讼确认决议无效 或撤消决议之诉 查帐之诉 异议股东回购请求权 董事、经理赔偿之诉（二）股东义务Zhaohui Li @ BFSU（二）股东义务遵守公司章程 向公司交纳股款 对公司所负债务承担责任nullZhaohui Li @ BFSU不得抽回出资 填补出资 第三十六条公司成立后，股东不得抽逃出资。 第三十一条有限责任公司成立后，发现作为设立公司出资的非货币财产的实际价额显著低于公司章程所定价额的，应当由交付该出资的股东补足其差额；公司设立时的其他股东承担连带责任。 （三）控制股东义务与中小股东保护Zhaohui Li @ BFSU（三）控制股东义务与中小股东保护第十九条 控股股东对上市公司及其他股东负有诚信义务.控股股东对其所控股的上市公司应严格依法行使出资人的权利,控股股东不得利用资产重组等方式损害上市公司和其他股东的合法权益,不得利用其特殊地位谋取额外的利益. 《上市公司治理准则》nullZhaohui Li @ BFSU　第二十一条公司的控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员不得利用其关联关系损害公司利益。 　　违反前款规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。 六、股东代表诉讼Zhaohui Li @ BFSU六、股东代表诉讼股东代表诉讼的含义 源于英国衡平法 案例： Foss v HarbottleZhaohui Li @ BFSU案例： Foss v Harbottle在1843年的福斯诉哈博特（Foss V. Harbottle）案中，两位股东代表自己和其他股东按程序向法院起诉。其起诉理由为：公司董事把自己的地产高价出卖给公司，因此直接损害了公司的利益，进而给包括起诉人在内的股东们造成了损失。所以，他们起诉请求公司董事应将公司股东们因此受到的损失偿还给公司。法院判决：原告人应为公司，因此，个人就这一案情不得以原告身份提出起诉。 nullZhaohui Li @ BFSU该规则又被称为“多数规则”（Majority Rule）或“内部管理规则”（Internal Management Rule）。根据这一规则，如何对待公司董事及管理人员的行为应以股东大会中多数股东的意志为准。除非经多数股东表决同意，否则少数股东不得仅因公司经营状况不佳或管理人员的行为违反公司内部细则而对其提起诉讼。因此，Foss V. Harbottle规则否定了股东发动代表诉讼的权利，该规则曾被法院长期遵守。 例外规则的出现 east pant dumining co.v.merry weather Zhaohui Li @ BFSU例外规则的出现 east pant dumining co.v.merry weather 在1864年东潘多铅矿公司诉麦瑞威泽案中，一个废矿的几个所有人组建了一家公司，他们不仅成了该公司的董事和大股东，而且将该废矿卖给了该公司，获得了一大笔价金。那些局外的公司股东们知情后试图使公司从这一诈欺性的购买中摆脱出来，即收回公司已付给董事的价金。nullZhaohui Li @ BFSU因此，这些少数股股东以公司名义提出了诉讼。但当那些董事们行使表决权，通过迫使公司停止诉讼的决议后，诉讼就中止进行了。后来，少数股股东中的一位以自己以及其他几位少数股股东的名义提出了新的诉讼。判决认为：尽管存在着“福斯诉哈博特规则”的限制，但法院仍应允许少数股股东以上述方式发动诉讼；因为舍此就无法使上述董事们损人利己的行为归于无效。 Menier v Hooper’s Telegraph WarksZhaohui Li @ BFSUMenier v Hooper’s Telegraph WarksEstmanco Ltd v Greater London CouncilZhaohui Li @ BFSUEstmanco Ltd v Greater London CouncilPrudential Assurance Co.Ltd v Newman Industries Ltd Zhaohui Li @ BFSUPrudential Assurance Co.Ltd v Newman Industries Ltd 潘石屹 案Zhaohui Li @ BFSU潘石屹 案1992年，潘石屹从海南来北京，与姚军、谢光学等人做万通开发项目，后一起成立红石公司。潘作为最大股东出任董事长，姚、谢等人为小股东。1995年12月28日，红石公司与其他公司共同出资，成立北京中鸿天房地产公司，其中红石公司出资300万美元，占中鸿天注册资金的20%. 2004年5月18日，姚军等人委托律师去工商局查询，发现红石公司不再是中鸿天公司股东，红石公司股权已全部被转到SOHO中国名下，而后者的法定代表人、董事长为潘的妻子张欣。3人以侵害公司财产为由起诉潘石屹。nullZhaohui Li @ BFSU2004年11月5日，3人又以“股东、董事知情权被剥夺”为由，向法院起诉红石公司。同年11月25日，3人又追递《补充诉状》，将SOHO中国公司连同张欣作为补充被告，一同起诉。 新公司法 股东代表诉讼Zhaohui Li @ BFSU新公司法 股东代表诉讼第一百五十二条 董事、高级管理人员有本法第一百五十条规定的情形的，有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东，可以书面请求监事会或者不设监事会的有限责任公司的监事向人民法院提起诉讼；监事有本法第一百五十条规定的情形的，前述股东可以书面请求董事会或者不设董事会的有限责任公司的执行董事向人民法院提起诉讼。nullZhaohui Li @ BFSU监事会、不设监事会的有限责任公司的监事，或者董事会、执行董事收到前款规定的股东书面请求后拒绝提起诉讼，或者自收到请求之日起三十日内未提起诉讼，或者情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，前款规定的股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼。 　　 nullZhaohui Li @ BFSU他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 nullZhaohui Li @ BFSU原告资格 有限责任公司的股东、股份有限公司连续一百八十日以上单独或者合计持有公司百分之一以上股份的股东， 1.数量 2.时间nullZhaohui Li @ BFSU股东代表诉讼的提起权在美英被规定为单独股东权,只要一股就可以提起. 台湾地区公司法: 214条 最低持股量为已经发行股份总数的5%以上. 我国公司法152条: nullZhaohui Li @ BFSU被告: 美国不对被告的范围加以限制,凡是侵害公司利益的人,均可作为股东代表诉讼的被告. 我国台湾地区仅仅将被告限定为公司董事. nullZhaohui Li @ BFSU我国公司法152条被告的范围 董事 监事 高级管理人员 他人 董事、高级管理人员 监事 他人侵犯公司合法权益，给公司造成损失的，本条第一款规定的股东可以依照前两款的规定向人民法院提起诉讼。 nullZhaohui Li @ BFSU公司在股东代表诉讼中的地位 原告？ 被告？ 第三人？ 英美国家法律规定公司为被告 我国公司法没有规定 学界一般认为 可将公司作为无独立请求权的第三人nullZhaohui Li @ BFSU可诉行为的范围 董事、高级管理人员 他人nullZhaohui Li @ BFSU诉讼的前置程序 美国公司法 “竭尽公司内部救济原则” 我国公司法规定的前置程序: 书面请求,拒绝或未起诉 情况紧急,可免前置程序 见152条nullZhaohui Li @ BFSU股东代表诉讼的法律后果 原告胜诉:如果判决原告股东胜诉,判决效力及于原被告和公司,胜诉利益归于公司,原告获得相应的赔偿. 原告败诉:其他股东不得就同一理由再次提起股东代表诉讼. nullZhaohui Li @ BFSU股东代表诉讼在实践中的问题: 诉讼时效: 自股东知道或应当知道之日 举证责任:中小股东一般不参与公司管理,举证较难. nullZhaohui Li @ BFSU诉讼费用: 原告股东费用补偿权 最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定(二)(征求意见稿)对股东代表诉讼作了较为具体的规定，其中原告提起股东代表诉讼请求成立的，其支出的合理诉讼费用由公司补偿。 nullZhaohui Li @ BFSU原告股东在诉讼中的处分权:   在诉讼过程中，原告能否处分诉讼权利和实体权利，自由地为撤诉、与被告和解等行为？一般认为，为防止在和解中原告股东与被告私下串通，原告股东获得个人利益后撤诉，应对撤诉进行限制，由法院对撤诉、和解协议进行司法审查。nullZhaohui Li @ BFSU最高人民法院关于适用《公司法》若干问题的规定(二)(征求意见稿)还对股东代表诉讼的撤诉与调解作出了具体说明 人民法院审理股东代表诉讼案件期间，当事人达成和解协议并经公司股东会或者股东大会决议通过，原告申请撤诉或者当事人申请法院为其出具调解书的，人民法院应裁定准许撤诉或者出具调解书。 nullZhaohui Li @ BFSU　第一百四十九条董事、高级管理人员不得有下列行为： 　　(一)挪用公司资金； 　　(二)将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储； 　　(三)违反公司章程的规定，未经股东会、股东大会或者董事会同意，将公司资金借贷给他人或者以公司财产为他人提供担保； 　　(四)违反公司章程的规定或者未经股东会、股东大会同意，与本公司订立合同或者进行交易； 　　nullZhaohui Li @ BFSU(五)未经股东会或者股东大会同意，利用职务便利为自己或者他人谋取属于公司的商业机会，自营或者为他人经营与所任职公司同类的业务； (六)接受他人与公司交易的佣金归为己有； (七)擅自披露公司秘密； (八)违反对公司忠实义务的其他行为。 　　董事、高级管理人员违反前款规定所得的收入应当归公司所有。 江苏高院司法解释Zhaohui Li @ BFSU江苏高院司法解释（四）股东代表诉讼 73．代表公司提起诉讼的股东在公司注册资本中所占比例，有限责任公司股东的出资额不得低于公司注册资本总额的3%，股份有限公司股东的股份不得低于公司注册资本总额的1%、且持有股份时间不得少于六个月。股东对其成为股东之前的他人侵害公司的行为，不能提起股东代表诉讼。 提起代表诉讼的股东在诉讼中丧失股东资格的，法院应裁定终结诉讼。控制公司的董事或者他人的原因恶意促使该起诉股东丧失股东资格的除外。nullZhaohui Li @ BFSU74．股东代表公司利益提起诉讼前，应当将诉讼事项告知公司，并请求公司董事会和监事会代表公司提起诉讼。公司董事会和监事会拒绝或者在合理期限内不提起诉讼的，股东可以代表公司利益提起诉讼。nullZhaohui Li @ BFSU 75．对提请公司董事会和监事会代表公司提起诉讼可能超过诉讼时效的，股东可以直接代表公司利益向人民法院提起诉讼。 76．股东代表诉讼的第一次开庭审理之前，如果有其他股东要求作为原告参加股东代表诉讼，应予准许。nullZhaohui Li @ BFSU77．当事人在诉讼中提出调解的，若经查实该调解方案损害其他股东利益或公司利益的，人民法院应不予确认。 78．人民法院支持股东代表诉讼请求的，应当将诉讼请求的利益归公司，诉讼费用由被告方负担，因诉讼发生的其他合理费用如律师代理费、差旅费等由公司负担；人民法院不支持股东代表诉讼请求的，与诉讼相关费用均由提起诉讼的股东负担；部分支持的，按比例确定上述费用的负担。 典型案例Zhaohui Li @ BFSU典型案例娃哈哈集团工会委员会诉达能侵权的股东代表诉讼案 nullZhaohui Li @ BFSU 娃哈哈集团工会委员会关于诉达能侵权的股东代表诉讼一案的情况说明 nullZhaohui Li @ BFSU2007年4月以来，达能由于低价收购娃哈哈非合资股份不成而与娃哈哈反目，先通过媒体攻势制造舆论压力，随后在斯德哥尔摩、美国加州、英属魏尔群岛、萨摩亚、香港、法国、意大利以及中国内地对宗庆后先生、娃哈哈及其他合作伙伴提出了28起诉讼及仲裁，并向中国商务部、浙江省政府、杭州市政府到处告状，歪曲事实把娃哈哈集团塑造成一个不讲商业诚信、践踏契约精神的企业，并对娃哈哈的创始人宗庆后先生进行妖魔化的宣传，双方的商业纠纷和法律之战逐渐升级。 nullZhaohui Li @ BFSU作为娃哈哈集团公司的工会组织和员工代表，我们了解娃哈哈这么多年来的心路历程，也了解娃哈哈与达能的十年合作的事实真相。我们认为，达能集团公司及其子公司在中国的一系列行为已经违反了中国的相关法律法规，并严重侵害了娃哈哈集团公司的利益以及我们作为股东的合法权益，给娃哈哈集团公司造成重大经营损失，同时造成各位股东的重大利益损失。 nullZhaohui Li @ BFSU鉴于达能集团及其子公司的侵权行为，以及根据中国公司法的相关规定，我们有权对达能集团公司及其子公司提起侵权之讼，维护娃哈哈集团公司及我们作为股东的合法权益，并特意聘请了著名法律专家、北京大成律师事务所钱卫清律师作为代理律师，钱律师为此已制定了详细的诉讼策略。据此，我们娃哈哈集团工会委员会代表广大员工，根据公司法152条的规定，可以对达能及其子公司的所有不法侵权行为，提起新一轮的股东代表诉讼。确认达能系公司的侵权事实，并提起赔偿请求以及查封达能在合资公司的股权。nullZhaohui Li @ BFSU三、达能系公司有哪些侵权事实 根据目前掌握情况，我们初步将法国达能集团公司及其全资子公司乐维有限公司和MYEN PTE LTD的侵权事实归为以下几类： 1. 通过持股直接竞争关系公司，损害公司利益。 2. 通过交叉委派董事，损害公司利益。 3.长期以来被告的恶意收购行为以及通过媒体报道歪曲事实，制造舆论压力，攻击娃哈哈系公司，对广盛投资及原告的商誉构成不法侵害，损害公司利益。 试题：试题：10、杭州娃哈哈集团工会工作委员会是杭州娃哈哈广盛投资有限公司的股东之一。2007年12月6日，山东省潍坊市中级人民法院经审查认为杭州娃哈哈集团工会工作委员会针对法国达能集团和乐维有限公司的股东代表诉讼符合法律规定的起诉条件，决定立案审理。根据上述报道，不能推出下列判断：nullA.杭州娃哈哈集团工会工作委员会连续一百八十日以上单独或者合计持有杭州娃哈哈广盛投资有限公司百分之一以上股权； B.法国达能集团和乐维有限公司是杭州娃哈哈广盛投资有限公司的股东； C.杭州娃哈哈集团工会工作委员会的起诉经过杭州娃哈哈广盛投资有限公司书面同意； D.杭州娃哈哈集团工会工作委员会起诉前，已书面请求杭州娃哈哈广盛投资有限公司监事会（或监事）向人民法院提起诉讼，但是，监事会（或监事）拒绝提起诉讼。   null第二节 股权Zhaohui Li @ BFSU第二节 股权一、股权分类 自益权 共益权： 自益权：以自己的利益为目的而行使的权利，如股利分配请求权； 共益权：以自己的利益并兼以公司的利益为目的而行使的权利，如表决权。null固有权 非固有权 固有权：公司法赋予的，不可以公司章程和股东会决议剥夺或限制的权利；如转让股份的权利、查账权 非固有权： null单独股东权 少数股东权 单独股东权：可以由股东一人单独行使的权利，如表决权； 少数股东权：持有一定比例股权的股东行使，如股份有限公司股东提起股东代表诉讼 二、股权的法律性质 Zhaohui Li @ BFSU二、股权的法律性质 所有权说 债权说 社员权说null 独立民事权利说 权利束 股权与法人财产权 三、股权的委托行使Zhaohui Li @ BFSU三、股权的委托行使　第一百零七条 股东可以委托代理人出席股东大会会议，代理人应当向公司提交股东授权委托书，并在授权范围内行使表决权。 代理权招揽制度 代理权招揽制度 代理权招揽的合理性代理权招揽的合理性股东集体行动的困境： “理性的冷漠” (rational apathy)问题 如果股东意识到他的投票对最终的结果无足轻重，那么他就完全有可能不去投票。 null“搭便车”问题(free-rider problem)的困扰。在公司治理中，搭便车是指积极监督公司经营、参与公司决策的股东承担监督费用，而经营改善的收益却由全体股东来分享， 关键问题：有偿招揽是否合法？关键问题：有偿招揽是否合法？美国美国购买投票权是否合法，至今尚有争议。美国传统上认为购买投票权是非法的，但美国的法院和立法机构对此问题的立场已发生松动。Schreiber v. Carney案Schreiber v. Carney案在1982年特拉华州具有里程碑意义的Schreiber v. Carney案中，法院认为，除非购买投票权是为了欺诈或者是为了在一定程度上剥夺其他股东的投票权，或者购买投票权的行为违反了公共利益，否则这种行为还是有效的。但总的来说，购买投票权行为是否合法，仍然需要进行个案的判断，而且，美国现在仍有少数州的法律明确规定禁止购买投票权 中国法中国法对于有偿招揽无禁止性规定 让招揽委托书的小股东决定公司命运，还是让大股东来决定公司命运？台湾地区台湾地区“一人同时受二人以上股东委托时，其代理的表决权不得超过已发行股份总数表决权的3%，超过部分不予计算。”胜利股份投票代理权征集案胜利股份投票代理权征集案2000年3月25日，广州市通百惠服务有限公司（下称通百惠）作为上市公司胜利股份的第二大股东，为争夺公司的控制权，向胜利股份全体社会公众股股东公开征集出席股东大会投票代理权。在这之前，胜利股份第一大股东山东胜邦企业有限公司（下称胜邦企业）持有胜利股份17.35％的股份，通百惠则持股16.67％，二者持股相差0.68％。公开征集获得了社会公众股股东的热烈响应，通百惠共征集到授权委托1500份，约3200万股，null其中有效委托2625.7781股，占公司总股本的10.96％。这是我国证券市场第一次真正意义上的代理权征集事件。由于胜邦企业及其关联股东所持股份为29.16％，仍比通百惠自有股份及受托股份多，因此在3月30日的股东大会上，通百惠所提名的董、监事均未当选，其通过公开征集投票代理权以控制上市公司的目的也以失败而告终。 参考阅读参考阅读 罗培新：《股东会委托书征求制度之比较研究》，《法律科学》1999年第期； 苏超虎：《我国上市公司委托书征集立法研究》，《政法论坛》2001年第6期； 张伟：《股东投票委托书制度研究》，载《商法研究》第四辑，人民法院出版社2001年版。 第三节 有限责任公司股东的股权Zhaohui Li @ BFSU第三节 有限责任公司股东的股权一、股权与出资 nullZhaohui Li @ BFSU出资与股权 从法律对出资瑕疵所规定的责任上看，股东不出资或其他出资瑕疵只会导致相应的民事责任和行政责任，并不必然否定其股东资格。 但是,影响其股权的行使，如不得行使表决权。null二、出资证明书 出资证明书与股票的区别 1、有限公司与股份公司； 2、证书与有价证券 出资证明书应记载事项Zhaohui Li @ BFSU出资证明书应记载事项第三十二条有限责任公司成立后，应当向股东签发出资证明书。 　　出资证明书应当载明下列事项： 　　(一)公司名称； 　　(二)公司成立日期； 　　(三)公司注册资本； 　　(四)股东的姓名或者名称、缴纳的出资额和出资日期； 　　(五)出资证明书的编号和核发日期。 　　出资证明书由公司盖章。 nullZhaohui Li @ BFSU从我国《公司法》的规定来看，在中国出资证明书和股票分别相当于有限责任公司和股份有限公司股东的股份(出资)证书，他表明出资额或股份的具体内容，是一种物权性凭证，证明股东己出资 。 它们只是证明投资人是股份的合法所有人，并非证明投资人与公司之间存在某种成员关系，不是股东资格的证明文件。 nullZhaohui Li @ BFSU三、股权名册 nullZhaohui Li @ BFSU　第三十三条有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： 　　(一)股东的姓名或者名称及住所； 　　(二)股东的出资额； 　　(三)出资证明书编号。 　　记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 　　公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。nullZhaohui Li @ BFSU各国法律普遍认为，股东名册是具有当然授予股东资格的法律效力。韩国学者认为股东名册是确定谁可以无举证的主张股东权的“形式化资格的证据” 。 四、有限责任公司股权转让四、有限责任公司股权转让（一）股权转让的结构Zhaohui Li @ BFSU（一）股权转让的结构 股权转让合同： 债权行为 股权变动股权变动：内部登记与外部登记股权变动：内部登记与外部登记 内部登记：股东名册 生效主义 外部登记：工商登记 对抗主义《公司法》第33条《公司法》第33条第三十三条　 记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。 公司应当将股东的姓名或者名称及其出资额向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。 复习： 一股多卖的案例复习： 一股多卖的案例甲先后将股权专卖给A和B 情形一： A和B均未办理股东名册和工商登记变更； 情形二： A已办理股东名册变更，但未办理工商登记变更； 情形三： A已办理股东名册变更和工商登记变更工商登记对抗第三人：示例工商登记对抗第三人：示例 甲将股权转让给乙，办理股东名册变更，但未办理工商登记变更。 丙是甲的债权人，丙请求法院查封并执行工商登记中甲的股权。（二）有限责任公司的股东之间转让股权（二）有限责任公司的股东之间转让股权第七十二条-1 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。 　　 　　　 （三）向股东以外的人转让股权的特殊规则（三）向股东以外的人转让股权的特殊规则第七十二条-2 股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。nullZhaohui Li @ BFSU经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。 　　公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。 现有股东的同意权现有股东的同意权1、同意的人数比例：经其他股东过半数同意 （注意：人数，非出资比例） 2、默示同意推定规则：其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。 3、不行使优先购买权则不能阻碍转让：不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让现有股东的优先购买权现有股东的优先购买权优先购买权概念：在同等条件下优先购买所转让的股权的权利。 优先购买权行使的实务问题优先购买权行使的实务问题1、多数股东如何行使优先购买权？ 77-3条 两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。null2、如何仅对所转让的股权的一部分行使优先购买权？ 现有股东仅对所转让的股权的一部分主张行使优先购买权，导致第三人放弃购买股权。转让股东坚持股权整体转让，如何处理？null3、侵害现有股东优先购买权的股权转让效力？ 违反法律强制性规定，为无效。（四）股权继承问题 Zhaohui Li @ BFSU（四）股权继承问题 第七十六条自然人股东死亡后，其合法继承人可以继承股东资格；但是，公司章程另有规定的除外。 （五）强制执行股权的问题 Zhaohui Li @ BFSU（五）强制执行股权的问题 第七十三条人民法院依照法律规定的强制执行程序转让股东的股权时，应当通知公司及全体股东，其他股东在同等条件下有优先购买权。其他股东自人民法院通知之日起满二十日不行使优先购买权的，视为放弃优先购买权。（六）作为夫妻共同财产的股权分割（六）作为夫妻共同财产的股权分割夫妻家庭财产分割 其他股东优先购买权 案例： 蔡璐诉徐科技分割河南新密市密封纸业有限公司股权案null《最高人民法院关于适用<中华人民共和国婚姻法>若干问题的解释（二）》（2004年） 第16条规定确定了离婚案件所涉及的有限责任公司出资额分割的问题null司法解释16条的规定，“人民法院审理离婚案件，涉及分割夫妻共同财产中以一方名义在有限责任公司的出资额，另一方不是该公司股东的，按以下情形分别处理：(一)夫妻双方协商一致将出资额部分或者全部转让给该股东的配偶，过半数股东同意、其他股东明确表示放弃优先购买权的，该股东的配偶可以成为该公司股东；null(二)夫妻双方就出资额转让份额和转让价格等事项协商一致后，过半数股东不同意转让，但愿意以同等价格购买该出资额的，人民法院可以对转让出资所得财产进行分割。过半数股东不同意转让，也不愿意以同等价格购买该出资额的，视为其同意转让，该股东的配偶可以成为该公司股东。”（七）其他问题：供思考（七）其他问题：供思考1、违反公司章程的股权转让的效力Zhaohui Li @ BFSU1、违反公司章程的股权转让的效力案例： 1998年11月30日内蒙古金宇集团股份有限公司召开临时股东大会，审议批准了《关于修改公司章程的议案》，其中将公司章程第27条修改为：“公司的股份可以依法转让。国家股、法人股股东转让其持有的本公司股份时，对于将所持有的股份转让给与本公司有同业竞争关系的客户的情况、或股份转让后将对公司的经营造成重大影响的股权转让事项，必须经全体股东三分之二以上同意；不同意转让的股东应当购买该转让的股份，如果不购买该转让的股份，视为同意转让。”英国法的判例及其原则Zhaohui Li @ BFSU英国法的判例及其原则背后的理论问题：股份的本质 股东对股份享有的是绝对所有权吗？ Borland’s Trustee v Steel Bros & Co Ltd (1901) 案情：Borland先生在Steel Bros 公司拥有7300股，公司章程规定：如果股东破产，其股权必须转让给特定的人。 Borland先生破产了，他的清算受托人起诉公司，请求确认公司章程中的强制转让条款是无效的，因为它违背绝对所有权的理念（it was inconsistent with the concept of absolute ownership） nullZhaohui Li @ BFSUFarwell的判决： 原告败诉 原告认为拥有股份就象拥有一笔钱一样，拥有者具有绝对的所有权，绝对的处分权。 Farwell认为，股份的本质不是这样。 nullZhaohui Li @ BFSUFarwell说：根据原告的辩论，股权是一笔按照生效限制的特殊方式处理的资金。但在我看来，这不对的。股份是用一定金钱来衡量的股东在公司的权益，首要的是责任，其次才是利益。同时，还包括所有股东与公司的一系列相互承诺。 包含于公司章程中的契约是股份最原始的附带条件。2、股权中的权能是否可