强监管背景下金融机构资管纠纷热点问题讨论

金融机构资管纠纷热点问解析李文奇监管处罚民刑交叉职务行为表见代理金融机构资管法律纠纷的共性问题程序实体金融机构资管法律纠纷的个性问题5第一部分资管业务中的程序问题管辖Question01公章虚假就管辖约定的影响争议解决条款效力的独立性《法》第五十七条合同无效、被撤销或者终止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。合同未成立，管辖约定是否有效11A酒企B银行《协定存款协议》《活期结算协议》犯罪嫌疑人伪造B银行公章，与A酒企签订《协议存款协议》，约定管辖法院为A酒企所在地法院；犯罪嫌疑人伪造A酒企公章，向B银行申请活期存款账户，约定管辖法院为B银行所在地法院。哪个法院享有管辖权？A银行A公司B公司《贷款合同》《保证函》➢B公司主张：《保证函》上公章系伪造，其不应承担保证责任，也不应受《贷款合同》约定的管辖条款的约束➢A银行主张：1、《担保法司法解释》第一百二十九条：主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件管辖；2、如何进行案件协调问题；3、是否增加当事人诉累的问题。13A银行B银行《同业存款协议》《委托定向投资协议》犯罪嫌疑人伪造A银行公章签订《委托定向投资协议》，该协议约定的管辖法院是否有效？用资企业14管辖权约定无效➢并非当事人的真实意思表示，如果该等管辖权约定认定为有效，则侵害了当事人的管辖利益管辖权约定有效➢公章系伪造，不等于合同对当事人没有约束力，当事人有可能基于职务行为、表见代理而受合同约束➢在管辖权异议阶段，不应对当事人是否构成职务行为、表见代理进行实质审查，因此，只要通过刑事审查证明约定存在，则应适用➢不同法院管辖，在理论上不会对当事人的实体权利义务产生影响15法院认为：在对当事人提出的管辖权异议进行审查的阶段，注重程序公正和司法效率，既要妥当保护当事人的管辖异议权，又要及时矫正、遏制当事人错用、滥用管辖异议权。此阶段一般结合诉讼请求对当事人提交的证据材料进行形式要件审查，以认定涉及确定管辖的要素，且确定管辖权以起诉时为标准。招行无锡分行在管辖权异议的审查阶段，并未提交形式上清晰明确、内容上无疑意、无争议的证据材料，以证明其有理由相信张磊有代理权签订管辖协议条款，且对光大银行长春分行构成约束，故其不能以表见代理成立为由主张管辖条款发生效力。即使经过实体审理认定表见代理成立，也只涉及案件当事人有关民事责任的承担，不影响人民法院对管辖权异议的处理A银行B银行《同业存款协议》《委托定向投资协议》用资企业Question02管辖权阶段形式审查的边界管辖权阶段，法院不应对案件进行实质审理而应仅进行形式审查投资人A信托公司B信托公司用资企业C信托公司信托到期后，B信托公司无法收回贷款，A信托公司向投资人转让了信托交易合同项下的全部债权。投资人起诉B信托公司、用资企业和C信托公司，主张B信托公司管理信托财产不当，应予撤销或赔偿。《信托法》第二十二条：受托人违反信托目的处分信托财产或者因违背管理职责、处理信托事务不当致使信托财产受到损失的，委托人有权申请人民法院撤销该处分行为，并有权要求受托人恢复信托财产的原状或者予以赔偿；该信托财产的受让人明知是违反信托目的而接受该财产的，应当予以返还或者予以赔偿。投资人A信托公司B信托公司用资企业C信托公司C信托公司是否是适格被告？立案登记制C信托公司是否是适格被告？当该被告系唯一的管辖连接点时，对于该主体是否为适格被告，就变成了管辖权阶段应该审理的内容。Question03请求权竞合时的管辖潍坊农村商业银行股份有限公司与晋商银行股份有限公司、个旧市农村信用合作联社等管辖权纠纷当二者发生竞合时，当事人有权选择不同的案由，依据不同的管辖权提起诉讼。选择以何种案由提起诉讼是当事人诉权的体现，在诉请明确的情况下，对方当事人不得辩称案件可能涉及其他案由而主张管辖权异议。最高人民法院在“河北盛德利印铁制罐有限公司与珠海市万隆达包装设备有限公司侵权纠纷管辖权异议申请案”尽管权利人有权根据自己的利益判断选择行使请求权，但在违约责任和侵权责任竞合的情况下，违约是侵权产生的前提，故应依合同关系性质确定案件的管辖。《民事诉讼法》第34条：“其他财产权益纠纷”的诉讼管辖亦可以由当事人之间协商确定。“因本合同所引发的一切纠纷均由XX人民法院管辖”Question04主从合同的管辖约定《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第一百二十九条主合同和担保合同发生纠纷提起诉讼的，应当根据主合同确定案件管辖。担保人承担连带责任的担保合同发生纠纷，债权人向担保人主张权利的，应当由担保人住所地的法院管辖。主合同和担保合同选择管辖的法院不一致的，应当根据主合同确定案件管辖。《资产监管合同》属于从合同吗《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第二十六条第三人向债权人保证监督支付专款专用的，在履行了监督支付专款专用的义务后，不再承担责任。未尽监督义务造成资金流失的，应当对流失的资金承担补充赔偿责任。四川信托有限公司与中国工商银行股份有限公司余姚支行、浙江好当家电器有限公司一般借款合同纠纷管辖权异议二审最高人民法院（2014）民一终字第184号明确《担保法解释》第26条规定的监管人过失补充赔偿责任并非担保法所规定的担保形式，因此资金监管协议与贷款合同等业务合同之间不存在主从合同关系，若二者的管辖不一致，又不属于其他应当合并审理的情形，则应依据各自的管辖分别提起诉讼主体Question01通道方不配合时，委托人能直接提起诉讼吗？通道业务模式A银行（通道方）资管信托计划D公司（融资方）E银行（实际借款方）B券商（通道方）C信托公司（通道方）认购认购投资保函、回购承诺银行/客户关系34在实务中，通道方出于市场信誉、舆论影响等因素，可能不愿以自己名义直接向融资方提起诉讼35《合同法》第403条受托人以自己的名义与第三人订立合同时，第三人不知道受托人与委托人之间的代理关系的，受托人因第三人的原因对委托人不履行义务，受托人应当向委托人披露第三人，委托人因此可以行使受托人对第三人的权利，但第三人与受托人订立合同时如果知道该委托人就不会订立合同的除外。资管业务中，委托人与通道方是否属于委托法律关系？委托人与案外人信托公司之间订立的《信托合同》《信托债权购买协议》合法有效，双方构成委托关系。依据《中华人民共和国合同法》第四百零三条之规定，委托人有权要求第三人承担《信托贷款合同》约定的还款责任及其违约责任。A银行B信托公司C企业资金信托信托贷款通道方不愿直接向融资方提起诉讼时，委托人可以与通道方协商，让通道方出具情况说明函，向法院释明两者之间的委托关系。•通道方不是诉讼原告，一般会同意出具，配合工作•满足法院的立案要求•委托人实现启动诉讼的目的37实务操作38第二部分资管业务中的实体问题资产收益权资产收益权概念资产收益权，指针对所有权、股权、矿权、经营权等具有经济价值的基础资产，由权利人在约定期间内优先取得该特定资产经营、管理、处分所产生的权利。资产收益权性质物权不能意定，债权不能分离，资产收益权到底是什么权？信托公司某企业《股权收益权转让暨回购合同》合同约定，信托公司购买某企业持有某公司50%的股权收益权，到期后，某企业将该收益权赎回。信托公司某企业《股权收益权转让暨回购合同》《特定资产收益权转让暨回购合同》约定信托公司向特定资产持有人支付信托资金用于购买特定资产收益权，到期后持有人再以信托资金本金加固定溢价回购该资产收益权，该约定不违反法律、行政法规的禁止性规定，应为有效。而信托公司采用“买入返售”的方式管理信托资金，也是其正常业务。（2016）最高法民终233号五矿信托与广西有色金属集团有限公司最高院22号文第二条金融创新为名掩盖金融风险、规避金融监管、进行制度套利的金融违规行为，要以其实际构成的法律关系确定其效力和各方的权利义务。信托公司某企业《股权收益权转让暨回购合同》溢价款计算基数及方式均明确固定，表明收益权回购款本金及溢价款金额与股权收益权并无直接关联。《股权收益权转让暨回购协议》本质系金融借款合同纠纷，溢价款本质属于借款利息，应受到限制。增信措施Question01资管业务中有哪些常见的增信措施？47资管产品结构化等回购、远期受让、差额补足承诺等法定担保：抵押、质押、保证、定金、独立保函等常见增信措施Question02银行分支机构出具保函的法律效力如何认定？49最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第十七条企业法人的分支机构未经法人书面授权提供保证的，保证合同无效。分支机构未取得法人的独立书面授权，是否一定致使保证合同无效？511、法人书面授权的范围如何确定，能否概括性授权？——营业执照2、债权人有理由相信担保人签署《保证合同》已获得授权，债权人对《保证合同》无效无过错，担保人承担连带赔偿责任XX支行的营业执照、金融许可证记载的经营范围涵盖保证业务。XX支行作为中国JS银行批准设立的分支机构，营业执照、金融许可证的经营范围已经起到向社会公示的作用，亦属中国JS银行对XX支行经营范围的一种概括授权。52Question03回购条款是担保吗？资产收益权回购交易联讯证券山东信托煤场公司长春农商衡水银行承诺远期回购资产收益权出资2亿元认购认购信托贷款按照《受益权转让与回购协议》约定，衡水银行在特定日期或满足特定条件时，受让长春农商银行与证券公司所签订《定向资产管理合同》项下的受益权并支付受让价款，其合同条款中并无衡水银行站前支行对长春农商银行提供履行担保的内容，因此该协议并非法律意义上的担保合同，其内容不违反法律强制性规定。55最高人民法院（2016）最高法民终第801号案法院裁判观点倾向于认为回购条款不属于担保，并非我国法上的法定担保形式，是一种逆向的、独立的交易行为56最高院22号文第二条金融创新为名掩盖金融风险、规避金融监管、进行制度套利的金融违规行为，要以其实际构成的法律关系确定其效力和各方的权利义务。5859但是，当回购条款内容构成保证担保的从属性、单务性等实质性要件时，法院会将其认定为担保。如：回购价格固定、回购期限固定等60如将回购条款认定为担保，则需要符合公司对外担保的各项法律规定。Question04优先级安排的适用范围？